注銷分公司股東會決議
注銷分公司股東會決議
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注銷公司 股東會決議
股東會決議主持人:
出席會議股東：、、。
根據(jù)《公司法》及公司章程，有限公司于年月日以(書面等)形式通知了公司全體股東在年月日(地點)召開股東會，出席本次會議的股東共人，代表公司股東%的表決權;未出席本次會議的股東共人，代表公司股東%的表決權。所作出決議經(jīng)公司股東表決權的%通過,棄權或反對的占股東表決權的%,符合《公司法》及公司章程。決議事項如下：
1.同意公司注銷。
2.同意成立清算組，清算組成員為：××× ××× ×××
×××……，×××為清算組組長。
3.同意將上述決定登報公告公司注銷情況及告知公司債權債務人。
股東：(簽名或蓋章)
(簽名或章章)
年 月 日
公司注銷后債權如何實現(xiàn)?
目前《公司法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》等法律對公司注銷前的各種法律問題作了比較詳細的規(guī)定，但對公司注銷后債權的實現(xiàn)卻是一片空白。為了更好地保護公司股東的合法權益，本文將從訴訟主體方面對公司注銷后債權的實現(xiàn)進行探討。
根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司經(jīng)過解散、清算、注銷登記等法定程序即被注銷?！豆痉ā?、《公司登記管理條例》和《企業(yè)破產(chǎn)法》對公司解散、清算和注銷作了規(guī)定。但由于這些規(guī)定比較寬泛，不夠全面，導致實踐中的很多問題無法找到法律依據(jù)，公司相關利害關系人的利益得不到保證，尤其是注銷制度。關于注銷制度，《公司法》只有第189條作了規(guī)定：公司清算結(jié)束后，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認，并報送公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止;《公司登記管理條例》第36~38條規(guī)定了申請注銷登記的程序性條件。除此之外，對于公司注銷后遺留的相關問題，如債權債務、檔案材料保存、社會責任等問題各個法律法規(guī)都未涉及。而公司注銷后的債權的實現(xiàn)，關系到原公司股東的合法利益，從保護公民財產(chǎn)權利的角度而言，具有非常的意義，本文將對此問題進行探討。
一、我國的公司注銷制度
(一)公司注銷后喪失民事主體資格
根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，公司經(jīng)過解散、清算、注銷登記三項程序后即被注銷，公司的法人資格和各種權利義務就歸于消滅。經(jīng)注銷登記并公告后，公司終止。由于法人資格的喪失，注銷后的公司就喪失了民事主體的地位，也失去了以公司名義行使各種權利的資格和能力。因此，如果公司注銷后還有遺留的債權，因原公司已經(jīng)不存在，也無法以公司的名義行使追索等權利了。
(二)公司注銷后的債權問題
通常在公司清算階段，所有的債權債務都應該了結(jié)。清算后，公司的剩余財產(chǎn)由股東取得。但是，由于公司在清算過程中遺漏或無法實現(xiàn)等原因，現(xiàn)實中普遍存在著公司清算后仍然有尚未實現(xiàn)的債權，對于這部分債權的具體實現(xiàn)，目前尚無法律法規(guī)作出明確規(guī)定。按照現(xiàn)在有法律法規(guī)的規(guī)定和民法理論理解，隨著公司的終結(jié)，所有債權債務都應歸于消滅。但是，從財產(chǎn)所有權的角度來看，清算后公司未實現(xiàn)的債權，按照其性質(zhì)，也屬于公司的財產(chǎn)，并最終屬于股東所有。那么，這部分財產(chǎn)最終應該怎么處理?是隨著公司法人資格的消滅而消滅，還是由原股東繼續(xù)追索?
二、公司注銷后債權的實現(xiàn)
公司注銷后，原來的民事主體資格喪失，由此，在債權的實現(xiàn)方面存在著兩個重要的問題：一個是由誰來行使債權追索權，一是如何實現(xiàn)債權?
(一)公司注銷后原股東能否取得債權
公司財產(chǎn)是公司合法占有的全部財產(chǎn)，包括以公司名義擁有的物權、債權和無形財產(chǎn)權。在公司存續(xù)期間，公司對公司財產(chǎn)享有全部法人財產(chǎn)權。在現(xiàn)代公司理論中，公司財產(chǎn)和股東個人財產(chǎn)是區(qū)分開的。股東的出資轉(zhuǎn)化為公司財產(chǎn)后，即喪失了所有權，而成為公司的財產(chǎn)。在公司存續(xù)期間，股東不能要求公司返還其財產(chǎn)。但是，公司發(fā)生終止的情形后，對于公司清算后的剩余財產(chǎn)，其所有權應該還由原股東取得，并由原股東按照出資比例或協(xié)議分配。公司財產(chǎn)最初的來源是股東出資，其后經(jīng)過公司的經(jīng)營活動，使股東的原出資數(shù)量發(fā)生了變化，這種變化可能是數(shù)量上的增加，也可能是減少。對于超出原出資的財產(chǎn)，可以視為原出資的滋息。這樣，由原出資人取得公司終止后的剩余財產(chǎn)就順理成章了，也是符合民法基本原理的。
而且根據(jù)“刺破公司面紗”理論是啟示，原公司的債權也應歸原股東。“刺破公司面紗”理論要解決的是“如果法人的債權人在法人那里無法獲得清償，能否要求法人背后的人承擔責任”的問題。在公司“面紗”的兩邊，是公司的債權人和股東。公司這道“面紗”把他們分割開來，使他們不能直接向?qū)Ψ街鲝垯嗬?，必須通過公司這個橋梁。“刺破公司面紗”理論的實質(zhì)是公司債權人可越過公司而直接向股東主張權利。既然公司債權人可以“刺破面紗”直接向股東主張權利，為什么在公司終止的情況下，股東為了維護自己的財產(chǎn)權利，不能“刺破面紗”直接向公司債務人主張權利呢?民法的基本原則就是公平，是雙方權利和義務的對等。在這個問題上，也應該是平等地行使權利。在公司終結(jié)的情況下，如果原股東不能對公司未實現(xiàn)的債權行使權利，則無異于讓公司的債務人無根據(jù)地得到應該屬于公司，而最終屬于公司原股東的財產(chǎn)，這顯然是很不公平的，也不符合民法的基本原則。
因此，公司注銷后的未實現(xiàn)債權應該由公司原股東取得其“所有權”，而不能屬于公司原債務人所有。
(二)股東如何實現(xiàn)債權
1、股東應自己的名義行使權利
原股東取得債權后該如何實現(xiàn)成為一個新的問題，由于原公司已經(jīng)終結(jié)，原股東顯然不能再以原公司的名義追索債權了，那么原股東是否應該以自己的名義追索債權呢?筆者認為應該以自己名義追索債權，原因在于股東已經(jīng)取得了債權的追索權，并且股東行使追索權是為了實現(xiàn)自己的利益。借用《公司法》中的派生訴訟理論，股東在自己合法權益被公司內(nèi)部人員侵害時，法律為保護股東的利益都允許股東以自己的名義行使權利，在公司注銷后債權未實現(xiàn)的情況下，股東的利益是受到公司外部人員的“侵害”，法律更應該允許股東以自己的名義行使權利。不僅從理論上如此，在法院審理此類案件的實踐中，通常股東都是以自己名義進行訴訟的，而且這種方式已經(jīng)得到法院的認可。
2、公司注銷后原公司的債權轉(zhuǎn)化為原股東的債權
公司在清算終結(jié)后，股東分得剩余財產(chǎn)。剩余財產(chǎn)當然應包括公司遺留的、尚未實現(xiàn)的債權。對于這部分債權，因為公司已不存在了，失去了由原公司繼續(xù)行使權利的依據(jù)，只能由原公司的股東來行使權利。原股東行使權利存在的首要障礙是，如何將原公司的債權轉(zhuǎn)化為股東的債權，而只有轉(zhuǎn)化后，才能由原股東向原公司債務人主張權利。針對不同的情況，實現(xiàn)公司債權的轉(zhuǎn)化這里有三種解決思路：
(1)在公司注銷前將債權轉(zhuǎn)讓給股東。
公司進入清算階段后，其法人資格仍然存在，因此，它可以轉(zhuǎn)讓其權利，只要這種轉(zhuǎn)讓與《公司法》規(guī)定的在清算階段公司行為的限制不沖突即可。轉(zhuǎn)讓的法律依據(jù)可從《合同法》中找到?！逗贤ā芬?guī)定，債權人可以將合同的權利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但必須通知債務人，同時受讓人取得與債權有關的從權利。這就為公司原股東取得公司的債權提供了法律依據(jù)。股東盡管是公司的出資人，但他是獨立的與公司和債務人之外的第三人，主體資格是適格的。那么，程序性的工作就是公司只要在注銷前將債權轉(zhuǎn)讓給原股東，并通知原債務人即可，這樣即使在公司注銷后，原屬于公司的債權也不至于消滅，只是發(fā)生了轉(zhuǎn)移。對于受讓該債權的股東來說，面臨的風險是該債權有可能不能實現(xiàn)。因此，在轉(zhuǎn)讓時應遵循自愿的原則，由股東主動接受。同時，在轉(zhuǎn)讓時應考慮受讓者所承擔的風險，給予其適當?shù)恼劭蹆?yōu)惠。
(2)分配債權給股東。
在這種模式下，公司不履行債權轉(zhuǎn)讓程序，而是在分配公司剩余財產(chǎn)時將遺留的、尚未實現(xiàn)的債權直接分配給股東。其法律依據(jù)是《公司法》的規(guī)定，公司在清算完畢后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。當然，從程序上說，分配到該債權的股東，如要實現(xiàn)該債權，則仍應履行《合同法》所規(guī)定的程序，才能向債務人主張權利。
(3)被遺漏的債權，原股東均有權追索。
對于被遺漏的債權，原股東仍享有最終所有權。但由于在清算階段該部分債權可能還未被發(fā)現(xiàn)，而是在公司終結(jié)后被發(fā)現(xiàn)的，所以這部分債權不可能在公司終結(jié)前被分配到股東個人名下，應屬于原股東共有，因此，這部分債權原股東均有追索權。
3、公司注銷后債權的實現(xiàn)
原股東在通過上述第一、二兩種方式取得債權后，即可以自己的名義向債務人追索。其追索所得，由自己取得，其他股東不得主張權利，債務人也不能以公司已經(jīng)終結(jié)為由對抗這種權利主張。原股東在通過上述第三種方式實現(xiàn)債權后，有義務通知其他股東，并仍應按原出資比例分配所實現(xiàn)的債權。如不通知其他股東，則其他股東有權向取得該債權的股東主張權利。
這樣設計的目的在于保護原股東的權益。從目前《公司法》的立法傾向來看，公司注銷的制度過于關注公司債務人的利益而忽視公司和股東的利益。而在市場經(jīng)濟條件下，任何人出資設立公司的目的都在于謀取利益，任何人與公司發(fā)生關系的目的，也在于謀取利益，因此，不應偏重于保護一個群體而忽視另外的群體。任何人投資于公司都應預見到風險，同樣，任何人與公司發(fā)生業(yè)務往來，也應預見到風險。而從鼓勵投資、發(fā)展經(jīng)濟的目的出發(fā)，理應平等保護所有主體的利益。
分公司注銷程序：
哪些分公司應當辦理注銷登記?
公司撤銷或者公司決定撤銷分公司的，應當自撤銷決定作出之日起30日內(nèi)向該分公司的公司登記機關申請注銷登記。
注銷登記程序：
1、自做出注銷決定之日起15日內(nèi)成立清算組;
2、清算組自成立之日起10日內(nèi)通知債權人，并于60日內(nèi)在報紙上至少公告三次;
3、清償分公司債務，到稅務部門辦理完稅證明;
4、填寫注銷登記申請書，提交登記文件、證件，按約定日期領取核準通知書。
注銷登記應提交的文件、證件：
1、分公司注銷登記申請書;
2、股東會依照《公司法》作出的解散決定;
3、股東會確認的清算報告;
4、清算組織成立后60日內(nèi)在報紙上公告三次的報樣;
5、稅務部門出具的完稅證明;
6、營業(yè)執(zhí)照正、副本。
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