摘 要 商業(yè)賄賂行為是不正當(dāng)競爭行為之一，它嚴(yán)重破壞了公平的市場經(jīng)濟秩序，加強對商業(yè)賄賂的治理已刻不容緩。本文通過對商業(yè)賄賂的構(gòu)成要件及相關(guān)立法缺陷的分析，提出對規(guī)制商業(yè)賄賂的幾點建議。

　　關(guān)鍵詞 商業(yè)賄賂 不正當(dāng)競爭 法律規(guī)制
　　
　　隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展，商業(yè)賄賂已成為當(dāng)今世界普遍存在的一種社會現(xiàn)象。近年來，商業(yè)賄賂在我國一些行業(yè)的泛濫，已嚴(yán)重?fù)p害了市場經(jīng)濟的公平競爭秩序。自2006年1月中共中央紀(jì)律檢查委員會第六次全會將治理商業(yè)賄賂列為 2006反腐工作重點以來，打擊商業(yè)賄賂成為了全社會關(guān)注的熱點。[1]然而我國現(xiàn)有的法律在商業(yè)賄賂的規(guī)制方面還存在很大缺陷，在今年的“兩會”上，有不少委員提出應(yīng)盡快制定《反商業(yè)賄賂法》的建議，由此可見，完善我國反商業(yè)賄賂的立法迫在眉睫。
　　
　　一、商業(yè)賄賂的概念及構(gòu)成要件
　　
　　商業(yè)賄賂作為經(jīng)濟活動中的一種現(xiàn)象，據(jù)學(xué)者考證，最早出現(xiàn)在19世紀(jì)中葉，其起源是西方國家的鐵路運輸部門為增加貨運量而付給拖運方或其代理人一定數(shù)額的回扣。通說認(rèn)為，商業(yè)賄賂指經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段買通對方單位或個人，以排擠競爭對手，爭取交易機會或交易優(yōu)惠條件的行為。商業(yè)賄賂的構(gòu)成要件包含以下幾個方面：
　　(一) 主體。商業(yè)賄賂的主體即參與市場交易活動的單位或個人，包括行賄主體和受賄主體。有學(xué)者認(rèn)為商業(yè)賄賂的主體是經(jīng)營者，筆者認(rèn)為行賄主體一般為經(jīng)營者，而受賄主體卻不僅限于經(jīng)營者，也可以是其他單位或個人。因為在商業(yè)賄賂行為中兩個主體是相對應(yīng)的，不能因為行賄是經(jīng)營者構(gòu)成商業(yè)行賄，而受賄人不是經(jīng)營者就不構(gòu)成商業(yè)受賄。此外，受賄主體還包括對商品購銷有直接影響的第三人，即對實現(xiàn)交易起關(guān)鍵作用的其他單位或個人，如集中招標(biāo)采購中的組織者。[2]
　　(二)主觀方面。商業(yè)賄賂在主觀上是故意的，即收受或給予賄賂的故意。其行賄人的目的是為了銷售或購買商品而爭取交易機會或交易優(yōu)惠條件，獲取優(yōu)于其他經(jīng)營者的競爭地位，這是商業(yè)賄賂區(qū)別于一般賄賂的重要特征。經(jīng)營者為了爭取市場交易牟取利益而實施了賄賂手段，無論是否達(dá)到了銷售或者購買商品的目的，都構(gòu)成商業(yè)賄賂。
　　(三)客體。商業(yè)賄賂的客體就是其行為所引起的客觀后果，即破壞了公平有序的市場競爭秩序。無序的競爭秩序不僅損害了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，而且造成市場的失衡和混亂，更加重了消費者和國家的經(jīng)濟負(fù)擔(dān)。再者，如果商業(yè)賄賂涉及到某些國家機關(guān)或其工作人員，則不僅破壞了市場競爭秩序，更促使腐敗滋生蔓延，損壞政府的形象。
　　(四)客觀方面。商業(yè)賄賂的客觀方面即給予或收受賄賂的方式，主要包括財物或其他手段。財物手段指給付的現(xiàn)金和實物，包括金錢賄賂、大額讓利，以及假借贊助費、科研費、咨詢費、擁金等名義給付金錢或報銷各種費用的方式。其他手段指財物以外的非物質(zhì)性利益，如提供國內(nèi)外各種名義的旅游、考察，提供住房使用權(quán)等。此外，性賄賂也是一種特殊的商業(yè)賄賂手段。
　　
　　二、我國商業(yè)賄賂的立法現(xiàn)狀與缺陷
　　
　　商業(yè)賄賂具有嚴(yán)重的社會危害性，我國也一直很重視懲治包括商業(yè)賄賂在內(nèi)的各種賄賂、貪污等經(jīng)濟違法犯罪行為，就目前的情況看，涉及到商業(yè)賄賂的主要有以下幾個方面的立法：
　　(一)刑事立法方面。我國1979年的《刑法》第185條把賄賂罪作為一種瀆職罪予以規(guī)定，其后又先后頒發(fā)了《關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重破壞經(jīng)濟犯罪的決定》、《懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定》和《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》，并于1997年3月修改了《刑法》，擴大了受賄罪的主體范圍，加大了刑事處罰力度，規(guī)定對犯賄賂罪情節(jié)特別嚴(yán)重的可處無期徒刑甚至死刑。2006年6月29日起施行的《刑法修正案(六)》，將商業(yè)賄賂犯罪的主體擴大到了公司、企業(yè)以外的其他單位工作人員。目前我國關(guān)于商業(yè)賄賂刑事責(zé)任方面的缺陷主要表現(xiàn)在：《刑法》第163條、第164條規(guī)定的商業(yè)賄賂罪的法定刑在附加刑的設(shè)置上都只有財產(chǎn)刑一種，使得司法實踐中不能根據(jù)具體情況選擇適用罰金刑或者沒收財產(chǎn)刑。另外，對單位犯罪也沒有設(shè)置相應(yīng)的資格刑。
　　(二)行政立法方面。1996年11月起施行的國家工商管理局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》是一個針對商業(yè)賄賂行為的專門性行政規(guī)章。這個規(guī)章明確了商業(yè)賄賂的內(nèi)涵和外延，并依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)賄賂行為提出了較為詳細(xì)的、具有一定操作性的行政處罰措施。此外，在行政法規(guī)方面也對商業(yè)賄賂提出禁止性要求并提出相應(yīng)處罰辦法，如《國家行政機關(guān)工作人員貪污賄賂行政處分暫行規(guī)定》、《國家行政機關(guān)及其工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動中不得贈送和接受禮品的規(guī)定》等。國務(wù)院各職能部門還制定了禁止賄賂行為的大量廉政紀(jì)律性規(guī)范，如國家計委的《關(guān)于機關(guān)工作人員保持廉潔的幾項規(guī)定》、對外經(jīng)濟貿(mào)易部的《為政清廉的若干規(guī)定》等。盡管如此，在商業(yè)賄賂的行政責(zé)任方面仍存在缺陷。根據(jù)我國法律規(guī)定，對商業(yè)賄賂的行政罰款最高不超過20萬元，這個數(shù)額對于商業(yè)賄賂可能帶來的巨額利潤來說實屬微不足道。筆者認(rèn)為，為了有效打擊商業(yè)賄賂，可以根據(jù)具體情況綜合考慮賄賂的金額及危害后果等因素，采取更為靈活多樣的行政處罰方式，如以罰款、沒收違法所得、吊銷營業(yè)執(zhí)照等方式相結(jié)合。

(三)經(jīng)濟立法方面。我國在《反不正當(dāng)競爭法》、《公司法》、《土地管理法》、《關(guān)于嚴(yán)禁在旅游業(yè)務(wù)中私自收受回扣和收取小費的規(guī)定》等經(jīng)濟法律法規(guī)中，都不同角度地對禁止商業(yè)賄賂做了規(guī)定。如《反不正當(dāng)競爭法》第22條規(guī)定：“經(jīng)營者采用財物或其他手段進行賄賂以銷售或購買商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收”。經(jīng)濟立法方面的缺陷主要是規(guī)定過于原則化，可操作性差。如《反不正當(dāng)競爭法》第8條對商業(yè)賄賂手段只概括為“財物”和“其他手段”兩大類，雖然《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第2條第 3款和第4款分別對兩類手段作了例示性的規(guī)定，但這些形式還不能涵蓋所有的商業(yè)賄賂手段，這導(dǎo)致了執(zhí)法操作上的困難，對商業(yè)賄賂行為難以界定，使對商業(yè)賄賂行為的整治舉步維艱。
　　(四)國際法方面。我國在2003年簽署了《聯(lián)合國反腐敗公約》。該公約規(guī)定“禁止賄賂本國、外國公職人員；禁止部門內(nèi)的賄賂；禁止影響力交易”，“采取措施保障公共部門的廉潔，實行公職人員行為守則，加強公共采購和公共財政管理，定期向公眾報告，推動社會參與反腐敗行動，加強監(jiān)督私營部門，加強監(jiān)督財務(wù)會計”。[3]
　　
　　三、如何規(guī)制商業(yè)賄賂行為
　　
　　商業(yè)賄賂是一種嚴(yán)重?fù)p害市場經(jīng)濟公平競爭秩序的不正當(dāng)競爭行為，隨著我國經(jīng)濟體制的轉(zhuǎn)變，商業(yè)賄賂現(xiàn)象也日漸泛濫，為了更有效地規(guī)制商業(yè)賄賂行為，現(xiàn)提出以下建議：
　　(一)完善我國現(xiàn)有的法律法規(guī)。我國目前對禁止商業(yè)賄賂的法律法規(guī)很多，我們應(yīng)充分利用現(xiàn)有的法律資源，對其進一步修改和完善，發(fā)揮現(xiàn)行法律的作用。從完善《反不正當(dāng)競爭法》方面看，應(yīng)準(zhǔn)確屆定商業(yè)賄賂的內(nèi)涵及范圍，在總結(jié)經(jīng)濟生活中常見的商業(yè)賄賂手段的基礎(chǔ)上，將各種手段進行歸納并作出規(guī)范的解釋，以便于執(zhí)法部門的實際操作。從完善《刑法》方面看，應(yīng)單獨設(shè)立商業(yè)賄賂罪，鑒于商業(yè)賄賂的客體是公平競爭的市場交易秩序，可以將其安置在我國《刑法》“擾亂市場秩序罪”中。
　　(二)完善法律責(zé)任制度，加大對商業(yè)賄賂的懲罰力度。對于受處罰的對象，應(yīng)在法律上明確規(guī)定給行賄者和受賄者以同等處罰，如果只注重對其中一方的處罰，則很難達(dá)到治理效果。其次，現(xiàn)行的《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定商業(yè)賄賂的行政責(zé)任是“處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收”，然而在現(xiàn)實中，經(jīng)營者通過商業(yè)賄賂所換取的利潤遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其所付出的經(jīng)濟代價，僅對其作出二十萬元以下的罰款，不足以起到處罰作用，因此應(yīng)增加處罰額度，以到達(dá)震懾效果。此外，在《刑法》中應(yīng)完善資格刑的處罰，如根據(jù)情節(jié)對單位處以限制經(jīng)營范圍、予以強制解散等，對個體可以并處禁止一定時期內(nèi)從事經(jīng)營活動或擔(dān)任管理人員等，以此動搖犯罪主體“利用職務(wù)之便”的行為基礎(chǔ)。
　　(三)充分發(fā)揮執(zhí)法機關(guān)的積極作用。通過長期的專項整治和行業(yè)整治，執(zhí)法機關(guān)已查處大批商業(yè)賄賂案件，在以后的工作中，執(zhí)法機關(guān)還應(yīng)大力宣傳商業(yè)賄賂行為對社會的危害，以及國家有關(guān)制止商業(yè)賄賂行為的法律法規(guī)，使廣大經(jīng)營者知法、守法，也使更多的人參與到對商業(yè)賄賂的社會監(jiān)督中來。此外，應(yīng)廣泛開展各類宣傳講座，通過對查處的商業(yè)賄賂的典型案例的曝光來告誡社會，以將可能發(fā)生的商業(yè)賄賂扼殺在萌芽狀態(tài)中。
　　
　　參考文獻
　　[1]馬松建.論商業(yè)賄賂犯罪的立法完善.檢察理論研究，總第24期
　　[2]劉敏.禁止商業(yè)賄賂行為的有關(guān)法律問題.中國工商管理研究，2006.2
　　[3][日]小野昌延.不正當(dāng)競爭禁止法概說.有斐閣出版社，1997.28