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淺析我國電子商務(wù)立法的基本問題

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引言 
當(dāng)前,互聯(lián)網(wǎng)和電子商務(wù)中面臨的眾多法律問題,包括幾個世紀(jì)以來法律上的爭論,都開始得到重視,權(quán)利和自由在新的環(huán)境中提出新的要求,政府和個人都在互聯(lián)網(wǎng)上呼吁言論自由和保護個人隱私等等,電子商務(wù)使得傳統(tǒng)商務(wù)所適用的法規(guī)、政策受到挑戰(zhàn)。
電子商務(wù)涉及的法律問題非常多,如網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)、域名、專利、稅收、法律適用、隱私權(quán)、安全保密和電子合同的訂立、網(wǎng)上支付等問題。隨著時間的推移,電子商務(wù)中需要解決的問題正在變得越來越清晰。建立一個良好的法律環(huán)境,制定相應(yīng)的法律、法規(guī),是網(wǎng)上交易的前提和保障,是電子商務(wù)健康發(fā)展的關(guān)鍵。
1電子商務(wù)立法的思路選擇
1.1先分別立法
即首先解決電子商務(wù)發(fā)展過程中遇到的現(xiàn)實問題,制定單行法規(guī),如電子合同規(guī)則、電
子支付規(guī)則、電子提單規(guī)則、電子商務(wù)稅收辦法、網(wǎng)絡(luò)廣告規(guī)則等,待時機成熟后,再進行綜合立法。這種方法的優(yōu)點是,能夠及時解決電子商務(wù)發(fā)展過程中的具體問題,并能夠在實踐中不斷積累經(jīng)驗,逐步提出比較完善的綜合立法的思路。這種方法的缺點是缺乏宏觀思考,全局性不足,各單行法規(guī)很難實現(xiàn)統(tǒng)一性和一體性。而且,很容易沿襲傳統(tǒng)的按行業(yè)和部門歸屬立法的弊端。
1.2先著手綜合立法
即形成我國電子商務(wù)立法的綜合思路,出臺電子商務(wù)基本法,然后對各個具體問題制定單行規(guī)則。對于電子商務(wù)這樣一個發(fā)展十分迅速的新生事物,其立法應(yīng)當(dāng)反映現(xiàn)實并服務(wù)于現(xiàn)實,這是理所當(dāng)然的,但立法超前性的指導(dǎo)意義也是非常重要的。而且,由于電子商務(wù)所領(lǐng)帶的信息技術(shù)發(fā)展迅速,所制定的單行法規(guī)也需要經(jīng)常修改和變動。這種修改和變動,如果沒有綜合防治的思路和統(tǒng)一的目標(biāo),很可能會產(chǎn)生諸多自身的問題和相互矛盾的問題。
第二種形式的立法,是國際上普遍采用的方法。如1996年出臺的聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務(wù)示范法》中僅僅在第7條中涉及電子簽字問題,之后才開始制定聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子簽名示范法》。所以從研究電子商務(wù)的關(guān)鍵問題入手,起草我國商務(wù)基本法,然后對具體問題進行立法,應(yīng)當(dāng)是較好的立法選擇。
2電子商務(wù)法有獨立的法律地位
電子商務(wù)法是一門新的獨立的法律部門,和其他部門相比,它和經(jīng)濟法、商法以及民法的關(guān)系至為密切,既有交叉又有區(qū)別。但是,總的來說區(qū)別大于交叉。不能把電子商務(wù)法歸入其他法律部門。
2.1電子商務(wù)法不能歸入民法
電子商務(wù)法和民法有共同點。民法是調(diào)整平等主體之間人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱;而電子商務(wù)法是也包括了調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范,比如有關(guān)電子合同的規(guī)定,以及電子商務(wù)損害賠償?shù)囊?guī)定。然而,電子商務(wù)法和民法之間更多的是不同點。比如,民法有大量的調(diào)整婚姻、家庭、繼承等等人身關(guān)系方面的法律規(guī)范,而電子商務(wù)法中就沒有這方面的規(guī)范;反過來,電子商務(wù)法中的政府機構(gòu)對電子交易當(dāng)事方經(jīng)濟管理方面的法律規(guī)范也是民法所沒有的;另外,從基本原則上看,民法重公平,電子商務(wù)法重安全。
2.2電子商務(wù)法不能歸入商法
和其他部門法相比較而言,電子商務(wù)法和商法之間的關(guān)系最為密切。電子商務(wù)法有關(guān)于電子合同、電子票據(jù)以及電子提單等方面的法律規(guī)范,商法是具有調(diào)整商事關(guān)系功能的一系列法律規(guī)范的體系,它包括票據(jù)法、合同法、海商法、保險法等方面的內(nèi)容,兩者在這些領(lǐng)域存在交叉和重疊。但是,電子商務(wù)法所涉及的范圍要遠遠大于商法的范圍。比如對于電子商務(wù)活動的征稅、域名的管理等問題都超出了商法的范圍。電子商務(wù)法還有著大量的由有關(guān)國家部門、政府機構(gòu)為維護交易安全而進行管理和監(jiān)督方面的法律規(guī)范,這是電子商務(wù)法和其他部門法相比較而言的顯著特點。
2.3電子商務(wù)法不能歸入經(jīng)濟法
經(jīng)濟法強調(diào)的是國家機構(gòu)和政府部門對市場的縱向宏觀調(diào)整關(guān)系,以及對企業(yè)的縱向管理關(guān)系,電子商務(wù)法基于安全性以及國民經(jīng)濟的秩序問題的考慮,有著大量的縱向管理規(guī)范,這是他們的相同點;經(jīng)濟法著眼于國民經(jīng)濟的全局,而電子商務(wù)法著眼于電子商務(wù)主體的權(quán)益,調(diào)整電子商務(wù)主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。另外,電子商務(wù)法律規(guī)范中包含有大量調(diào)整平等主體交易的規(guī)范,這是經(jīng)濟法所沒有的。

3電子商務(wù)法是一門新的獨立法律部門
如前所述,電子商務(wù)法有著和其他部門法不一樣的調(diào)整對象,即其調(diào)整對象應(yīng)該是政府、企業(yè)和個人等主體通過電子化通訊方式所產(chǎn)生的商事交易關(guān)系以及與這種交易關(guān)系緊密相關(guān)的政府管理關(guān)系。因此,應(yīng)該把電子商務(wù)法從其他的部門法中獨立出來,成為一門新的獨立的法律部門。
4電子商務(wù)立法的基本原則
  電子商務(wù)立法的基本原則是貫穿于整個電子商務(wù)立法和司法的過程當(dāng)中,對各項電子商務(wù)法律規(guī)范起統(tǒng)率和指導(dǎo)作用的法律精神和指導(dǎo)思想,是一切電子商務(wù)法律法規(guī)進行解釋的依據(jù)。作為一門新的獨立法律部門在制定時應(yīng)區(qū)別于其他法律原則。因此,在電子商務(wù)法的立法、實施、修改、解釋過程中,要遵守以下幾項基本原則。
4.1開放性原則
開放性是互聯(lián)網(wǎng)優(yōu)越性之體現(xiàn)??梢哉f,開放性是電子商務(wù)和電子商務(wù)法的生命力之所在。
4.1.1對其他國家和地區(qū)有關(guān)電子商務(wù)法律規(guī)則、慣例的開放
在立法和解釋時應(yīng)充分發(fā)揮電子化網(wǎng)絡(luò)的虛擬性和全球性等優(yōu)勢,這一點體現(xiàn)在大量條款中。互聯(lián)網(wǎng)先天具有無國界的優(yōu)點,不受地域的限制是網(wǎng)上交易的優(yōu)點之一。如果各個國家有關(guān)電子商務(wù)的技術(shù)規(guī)則和法律規(guī)則不能互相協(xié)調(diào)甚至互相對立,將極大地背離網(wǎng)上交易各方的預(yù)期,從而使得互聯(lián)網(wǎng)這種高技術(shù)不能對社會資源的全球最佳配置產(chǎn)生其應(yīng)有的推動作用。因此,各國在電子商務(wù)方面法律制度的互相銜接、互相協(xié)調(diào)應(yīng)該成為各國電子商務(wù)法的基

本原則。
4.1.2技術(shù)上的開放
技術(shù)上的開放具體包括對待電子簽名技術(shù)上的開放和電子商務(wù)媒介上的開放。隨著信息技術(shù)的發(fā)展,各種電子簽名技術(shù)越來越成熟,以前價格高昂的簽名技術(shù)的成本也越來越低。電子商務(wù)法對傳統(tǒng)的口令法與非對稱性公開密鑰加密法以及生物鑒別法等,都不可厚此薄彼,產(chǎn)生歧視。同時,還要給未來技術(shù)的發(fā)展留下法律空間。
法律應(yīng)該對于采用各種媒介、形式和通訊手段進行交易的行為一視同仁,不因方式的不同而區(qū)別對待?;趥鹘y(tǒng)交易形式的法律規(guī)范一般是將書面形式作為一項默認形式,因此無法享有法律給予紙質(zhì)媒介的地位和待遇。這樣,基于紙質(zhì)文件所作的法律規(guī)定構(gòu)成了對使用現(xiàn)代通訊手段的電子商務(wù)發(fā)展的主要障礙,電子商務(wù)立法就是要改變這一狀況。在聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務(wù)示范法》提出了功能等同原則。這一原則的出現(xiàn)開辟了電子商務(wù)立法的新思路。不論采用紙質(zhì)媒介進行交易還是采用電子通訊形式進行的交易均能得到法律的承認。
4.2安全性原則
安全性是交易的內(nèi)在要求。安全性原則一方面指為了保護當(dāng)事方的交易安全通過立法制定一系列的強制性規(guī)范;另一方面指為了保護國家利益以及公共秩序,各國可以對電子商務(wù)法的調(diào)整內(nèi)容做出取舍。
保障電子商務(wù)的安全進行,既是電子商務(wù)法的重要任務(wù),又是其基本原則之一。電子商務(wù)以其高效、快捷的特點,在各種商事交易形式中脫穎而出,具有較大的生命力。而這種高效、快捷的交易工具必須以安全為前提,如果電子化交易不安全,那么,企業(yè)和消費者對電子交易就會失去信心,電子交易變成了無源之水、無本之木,沒有誰會采用電子化方式進行交易了,電子商務(wù)也就不會存在。所以,它不僅需要技術(shù)上的安全措施,更離不開法律上的安全措施。比如,電子商務(wù)法確認強化電子簽名的標(biāo)準(zhǔn),規(guī)定認證機構(gòu)的資格及其職責(zé)等具體的制度,都是為了在電子商務(wù)條件下,形成一個較為安全的環(huán)境,至少其安全程度應(yīng)與以傳統(tǒng)紙面形式交易的安全程度相同。
4.3保護弱勢方原則
保護弱勢方是法律價值發(fā)展到一定歷史階段的自然取向。要做到保護弱勢方原則,一方面體現(xiàn)在企業(yè)與企業(yè)之間,要防止某一方濫用其技術(shù)上的優(yōu)勢壟斷市場,進行不公平交易;另一方面要注意保護消費者的正當(dāng)權(quán)益。前者具體表現(xiàn)在一方濫用其技術(shù)上的優(yōu)勢,利用在網(wǎng)絡(luò)中技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)一旦建立,他方就極難進入的特點,限制他方的市場準(zhǔn)入,從而使其具有實質(zhì)上的壟斷地位。許多國家在電子商務(wù)方面的立法都體現(xiàn)了這一點。至于后者,隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,商家越來越處于優(yōu)勢地位,消費者的正當(dāng)權(quán)益越來越得不到合理的保護,為此,各國先后都制定了有關(guān)消費者權(quán)益保護的法律,努力實現(xiàn)對交易雙方的均衡保護。但是,這些保護消費者權(quán)益的法律都是對傳統(tǒng)交易形式的規(guī)定,在利用計算機信息網(wǎng)絡(luò)進行電子商務(wù)的情況下,就顯得力不從心了。因此,許多國家在制定電子商務(wù)法律規(guī)范時都特別強調(diào)制定更有利于保護消費者的規(guī)范。
總之,開放性是互聯(lián)網(wǎng)優(yōu)越性之體現(xiàn),安全性是交易的內(nèi)在要求,保護弱勢方是法律價值發(fā)展到一定歷史階段的自然取向。所以,為了充分發(fā)揮互聯(lián)網(wǎng)的優(yōu)越性,增強人們對網(wǎng)上交易的信心,促進電子商務(wù)的健康、快速發(fā)展,就應(yīng)該在電子商務(wù)立法時把電子商務(wù)法的開放性、安全性、保護弱勢方這三大基本原則互相配合加以使用。只有這樣,我國的電子商務(wù)法才能最大限度地發(fā)揮其應(yīng)有的功能,促使電子商務(wù)走上正軌。
參考文獻
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作者簡介:李靜(1978-),女,河南開封人,助教,從事電子商務(wù)及市場營銷的教學(xué)工作,主要研究方向為經(jīng)濟法和電子商務(wù)法律法規(guī)。
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