法學(xué)專業(yè)畢業(yè)論文范文怎么寫
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法學(xué)畢業(yè)論文 篇1
我國司法公信力的影響因素與提升措施
在參觀“復(fù)興之路”展覽時，提出了實現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興的“中國夢”的指導(dǎo)思想，他強調(diào)，“中國夢歸根到底是人民的夢，必須緊緊依靠人民來實現(xiàn)，必須不斷為人民造福”.要實現(xiàn)中國夢，必然對依法治國、強化司法公信力提出了更高的要求。
十八屆四中全會首次將依法治國作為議題，并在《決定》中提出六大任務(wù)，“保證公正司法，提高司法公信力”就是任務(wù)之一?？梢?，司法公信力的提升在建設(shè)法治國家的道路上已是至關(guān)重要。
一、司法公信力的概念
司法公信力是社會公眾對司法信任和尊重的程度，是衡量一個國家法治程度的標尺。它是司法機關(guān)依法行使司法權(quán)的客觀表現(xiàn)，是裁判過程和裁判結(jié)果得到民眾充分信賴、尊重與認同的高度反映。
司法公信力的高低，直接關(guān)系到司法權(quán)威和法律尊嚴，同時也影響到社會穩(wěn)定、經(jīng)濟發(fā)展和依法治國方略的有效實施。新形勢下，面對諸多復(fù)雜環(huán)境和變化，保證公正司法，提高司法公信力，是實施依法治國、建設(shè)法治國家的基本要求。
二、我國司法公信力缺失的現(xiàn)狀
近年來，隨著我國經(jīng)濟社會的快速發(fā)展，許多社會矛盾和糾紛都不斷的涌現(xiàn)出來，這就使人們普遍把解決矛盾的希望寄托于司法機關(guān)，這既是我國法治國家建設(shè)進程的一大進步，同時又是司法魅力的體現(xiàn)。然而我國司法公信力的現(xiàn)狀卻不容樂觀，司法公信力不高，這給我國的司法工作帶來極大的困擾。具體來看，有以下幾個方面：
1、信訪不信法現(xiàn)象普遍存在
涉訴信訪是涉及人民法院立案、審判、執(zhí)行工作的信訪，是指當(dāng)事人對法院的生效判決不息訴服判，認為侵犯了自身的合法權(quán)益或受到不公平的待遇，繼而向黨委、人大、紀檢、政府、法院信訪部門、檢察院等部門上訴的行為。近年來，涉訴信訪總量較高，造成這一現(xiàn)象的原因是多方面的，如法治不健全、社會文化傳統(tǒng)、公民思維習(xí)慣等因素的影響。涉訴信訪導(dǎo)致法律和司法權(quán)威的喪失，造成了司法公信力不高。
2、司法不作為、亂作為現(xiàn)象突出
當(dāng)前，司法機關(guān)內(nèi)部依然存在一些“四風(fēng)”問題，一些案件存在立案難、申訴難、執(zhí)行難的現(xiàn)象，司法機關(guān)和司法機關(guān)工作人員對案件拖延，辦案效率低下。這極易造成人民群眾對司法不信任，對法律失去耐心和信心。一些法官忽視職業(yè)道德，辦金錢案、人情案、關(guān)系案，徇私舞弊，枉法判決等，在整個社會上造成惡劣影響。這些案例，從很大程度上來說，很容易引發(fā)人民群眾對司法機關(guān)的質(zhì)疑，對司法公信力也就造成極大的破壞。
3、當(dāng)事人對法院判決滿意度不高
法院的判決是法院對訴訟事件的權(quán)威性判斷。然而，一些敗訴的當(dāng)事人對法院判決不執(zhí)行的現(xiàn)象比比皆是。這就說明當(dāng)事人對法院判決的認可度、滿意度不高，也說明當(dāng)事人對司法權(quán)威的不尊重、不認可。這種心理一旦在人民群眾中普遍存在，社會上就會形成一股不信任法律、不信任司法機關(guān)的風(fēng)氣，司法公信力就會受到影響。
三、影響我國司法公信力的因素
十八屆四中全會提出全面推進依法治國的總目標和重大任務(wù)，提高司法公信力是重中之重。而目前，我國司法公信力不高，對法治國家建設(shè)進程有很大影響，造成這一現(xiàn)象的因素是多方面的：
1、傳統(tǒng)文化的影響
中華文化源遠流長，但由于封建思想的長期影響，“權(quán)大于法”的理念已經(jīng)根深蒂固。時至今日，社會上存在著“遇事找官”這樣的壞風(fēng)氣。這往往就會造成當(dāng)事人在司法過程中，將勝訴的希望寄托于領(lǐng)導(dǎo)人而不是正常的法律程序上，忽視司法裁判的權(quán)威，而靠個別的領(lǐng)導(dǎo)人來解決問題，那就無異于古代的“人治”社會了。而在古代，也不乏因殘暴的“人治”走向亡國末路的君主。歷史證明，人治和專制是不合理的，我們要做到“遇事找法”,如此，法治國家建設(shè)才能步入正軌。
2、社會氛圍的影響
(1)冤假錯案的影響。以來，國家對冤假錯案加速糾正，23起重大冤假錯案得到糾正，內(nèi)蒙古呼格吉勒圖的沉冤昭雪將糾正冤假錯案的工作推向高潮。同樣，念斌、聶樹斌、張氏叔侄等都是冤案的受害人，這些冤案的造成都是由于司法的主觀臆斷、偏聽偏信和錯誤判決。冤假錯案在很大程度上使公眾對司法公正、法律權(quán)威產(chǎn)生了質(zhì)疑，那么司法公信力必然也就受到了極大的影響。法治中國建設(shè)不可能是一蹴而就的，依法糾正冤假錯案，對法治中國建設(shè)的提升將是一大進步。
(2)法制宣傳不到位。中國幾千年的儒家文化傳統(tǒng)強調(diào)以“和”為貴，這在潛意識上使人們對“司法”產(chǎn)生排斥心理。再加上一些古裝電視劇、諷刺小說的影響，使人民群眾在一定程度上把古代衙門的官官相護、司法不公、貪贓枉法等不良現(xiàn)象與現(xiàn)實的司法進程聯(lián)系起來，在潛意識上很難相信司法公正、法律權(quán)威。一些敗訴方的群眾由于拿不出有利證據(jù)，加上不了解司法程序，輸了官司便認為是司法不公。在這種情況下，普法工作就顯得異常重要了?？梢哉f，普法工作的力度關(guān)系到人民群眾對司法權(quán)威的認可度。
(3)整個社會誠信缺失的影響。誠信是維護社會秩序正常運轉(zhuǎn)的行為規(guī)范和倫理基礎(chǔ)，它有助于人們身心的和諧，進而促進家庭的和諧，乃至社會的和諧。當(dāng)前，我國社會處于轉(zhuǎn)型期，各種利益矛盾加劇，社會關(guān)系復(fù)雜多變，出現(xiàn)了許多違背誠信原則的現(xiàn)象。
例如網(wǎng)絡(luò)欺詐、制假售假、非法集資等等，嚴重影響了我國社會主義核心價值體系的建設(shè)，造成了人們對社會的不信任乃至司法的不信任。法治社會，法律首先要被人民群眾信仰。司法公信力就來源于民眾對于法律的信仰，只有進一步加強和完善司法公信力的建設(shè)，才能化解社會矛盾糾紛。
3、政府因素的影響
習(xí)講，政府是建設(shè)法治國家的表率。要建成法治政府，最根本的就是政府不能違法，同時還要增進人民福祉。作為政府官員，要做到“法定職責(zé)必須為，法無授權(quán)不可為”.然而，一些案件存在著政府干預(yù)司法的現(xiàn)象，這破壞了司法機關(guān)獨立行使審判權(quán)的憲法規(guī)定。同時，一些基層法院受政府干涉較多，也對司法工作造成一定影響。
4、個人因素的影響
(1)公民法治理念的缺乏。法治理念根植于一定社會的經(jīng)濟、政治、文化等諸方面必然性要求之中，它是法治的靈魂，體現(xiàn)了法治的精神實質(zhì)和價值追求。社會上之所以出現(xiàn)“信訪不信法”的現(xiàn)象，主要原因就是當(dāng)事人法治理念的缺乏。因此，每一個公民都要對法律心生敬畏，增強法律意識，強化法治理念，培養(yǎng)自身的法治習(xí)慣。
這對實施依法治國的方針具有重大意義。
(2)司法過程中存在司法良知和職業(yè)道德的缺失。司法良知，就是在司法領(lǐng)域?qū)ι婆c惡、對與錯的判斷，它主要體現(xiàn)的是法官的職業(yè)良知。意大利法學(xué)家克拉瑪?shù)吕字赋觯?ldquo;司法判決是經(jīng)過法官良心過濾的法律”.一個法官的專業(yè)水平固然重要，但有沒有司法良知卻直接決定了司法的公正。然而，一些法官缺乏司法良知和法紀觀念，違背法官職業(yè)道德，甚至徇私枉法，辦關(guān)系案、人情案、金錢案，陷入了司法腐敗、違法犯罪的深淵。同樣，在司法過程中一些律師也存在職業(yè)道德缺失的問題。例如，某些律師自身素質(zhì)不高，存在能力不足、知識不足、道德意識薄弱的現(xiàn)象，或者為了滿足當(dāng)事人的不正當(dāng)要求，利用社會關(guān)系干擾司法活動等，這就會間接導(dǎo)致司法不公。
四、提升司法公信力的對策
針對我國目前司法公信力缺失的現(xiàn)狀，要解決這一問題，提升司法公信力，加快“法治中國”建設(shè)，必須從以下幾個方面來努力：
1、人人要有法律信仰
美國法學(xué)家伯爾曼的名言令人耳熟能詳，他說“法律必須被信仰，否則它將形同虛設(shè)。”“缺少信仰的法律形如虛設(shè)，缺少公信力的司法形成不了法律救濟的應(yīng)有權(quán)威和實效，也難以產(chǎn)生法律公正和社會正義的形象。”法律信仰對于“法治中國”建設(shè)具有重要意義。社會公眾只有具備了法律信仰，才能提升司法公信力。
2、加快社會誠信體系建設(shè)
社會誠信體系建設(shè)牽扯到國家、社會、個人方方面面，這是提升司法公信力的根本所在。首先，要加強個人的道德修養(yǎng)，改善人與人之間的誠信。誠信問題首先是道德問題，要不斷形成人人講誠信的良好社會風(fēng)氣，這樣每個人都會有安全感，社會就能和諧。其次，要做好行業(yè)的自律，規(guī)范商業(yè)誠信。要積極建立對市場的服務(wù)監(jiān)督，提高市場誠信。再次，要建立法治政府，加強政府誠信。政府誠信對整個社會的誠信有導(dǎo)向作用，這就要求每個黨政干部自身要帶頭講誠信，提高自身的誠信道德水平。這是建設(shè)法治政府的根本。同時，政府在實施一些措施時，也要以誠信為標準，切實做到權(quán)為民所用、情為民所系、利為民所謀。
3、加強廉政建設(shè)、建立問責(zé)制度，消除司法腐敗
從各種社會報道來看，冤假錯案的形成多數(shù)與司法腐敗有關(guān)，這不僅讓錯判的當(dāng)事人及其家屬身心受到重創(chuàng)，而且讓整個社會對法院判決產(chǎn)生質(zhì)疑。而司法腐敗歸根結(jié)底是司法機關(guān)的廉政教育不到位導(dǎo)致的。因此，各級法院應(yīng)當(dāng)加強對領(lǐng)導(dǎo)干部的廉政教育，切實解決在審判過程中出現(xiàn)“權(quán)大于法”的現(xiàn)象，確保裁判公正公平。同時，要建立相應(yīng)的問責(zé)制度。對已經(jīng)出現(xiàn)的司法不廉、司法不公的法院工作人員，要追究其相關(guān)責(zé)任。
4、注重法官良知教育，培養(yǎng)律師職業(yè)道德
每一個司法審判都是莊嚴神圣的，它牽扯到當(dāng)事人的財產(chǎn)權(quán)、名譽權(quán)甚至生命權(quán)，在此過程中，法官和律師的良知就顯得格外重要。律師作為法律的服務(wù)者，體現(xiàn)著法律的精神，代表著當(dāng)事人的權(quán)益，承擔(dān)著社會法治化的重要使命。律師職業(yè)道德是影響律師隊伍建設(shè)的一個重要因素，它的作用已經(jīng)引起司法界的廣泛關(guān)注。每一個律師都要注重培養(yǎng)自身的誠信道德，保持律師隊伍的純潔性。
總之，提升司法公信力是一項需要亟待解決并長期堅持的工作，每一個公民都要積極參與，讓整個社會大眾都能遵法守法、依法辦事，創(chuàng)造良好的法治環(huán)境，為“法治中國”建設(shè)奉獻出一點力量。
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法學(xué)畢業(yè)論文 篇2
行政強制程序概述及其存在的問題與改革
摘要:行政強制程序是我國行政法中一項非常重要的規(guī)定,我國最新頒布是新的《行政強制法》中就再次強調(diào)了行政強制程序的重要性并作出了有利的完善,行政強制程序是行政強制行為的必要約束和實行行政強制行為必須遵守的程序。完善我國的行政強制程序?qū)τ诮⒈Ｕ先藱?quán)和約束公權(quán)力等都有著不可替代的重要意義。
關(guān)鍵詞:行政強制程序;行政行為;行政強制措施
1.論行政強制程序的概念、原則、特征及意義
行政強制程序是指行政主體實施行政強制行為時所應(yīng)遵守的方式、步驟、時限和順序等要素所構(gòu)成的一個行為連續(xù)過程。
行政強制程序的原則是指是指貫徹于整個行政強制法的制定和實施過程中,行政強制主體必須遵循的基本準則。行政強制程序作為行政程序中的具體行政程序,它必須遵守行政程序的基本原則。關(guān)于行政程序的基本原則,我國已有學(xué)者對行政程序法的基本原則作過不少理論分析,如江必新等學(xué)者認為,行政程序法的基本原則是依法行政原則,民主原則,公正原則,基本人權(quán)原則和效率原則,并以這些基本原則為基線,串聯(lián)起一系列行政程序法制度。與依法行政原則相關(guān)的制度是行政程序依法進行制度,不得執(zhí)行違法指令的制度和責(zé)效制度;與民主原則相關(guān)的制度是情報公開制度,公聽制度,咨詢制度(或?qū)υ捴贫?,訴愿制度和合議制度;與公正原則相關(guān)的制度是回避制度,聽訊制度,辯明制度,告示制度,審裁分離制度,記錄制度和防偏見制度;與基本人權(quán)相關(guān)的制度是有限調(diào)查制度,有限強制制度,保障個人隱私權(quán)的制度,“充分考慮”制度和推遲生效制度;與效率原則相關(guān)的制度是時效制度,替代制度,申訴不停止執(zhí)行制度,緊急處置制度,代行職務(wù)制度,委任制度和排除行政障礙制度。在我國關(guān)于行政強制程序的原則有著不同的爭議,但是在原則大體上還是始終保持一致的。完善我國行政強制程序有利于推動我國法治化建設(shè),推進行政強制行為的合法化和合理化,有利于實現(xiàn)約束公權(quán)力和保護個人合法權(quán)益的目的。我國在行政強制程序法面發(fā)展比較落后,與西方發(fā)達國家相比在立法和執(zhí)法過程中都還有很多地方需要改進。
1.1論行政強制程序的概念
行政強制程序是指行政主體實施行政強制行為時所應(yīng)遵守的方式、步驟、時限和順序等要素所構(gòu)成的一個行為連續(xù)過程。在行政強制措施的實施程序上,我國目前尚無統(tǒng)一的行政程序法典。雖然在有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章中可見零星的行政強制措施程序規(guī)范,但大多是摻雜于實體法律規(guī)范之中,規(guī)定片面、語意模糊,缺乏科學(xué)性和可操作性。另外學(xué)界對這一問題的研究還不多,缺乏高水準的專題論文或?qū)W術(shù)著作。然而,行政強制措施程序作為行政程序中的具體行政程序,是實現(xiàn)行政強制措施制度的保障和基本條件,對于法治國家來說具有重要的法律意義。
眾所周知,由于權(quán)力控權(quán)固有的制度弊端不能適應(yīng)行政權(quán)的發(fā)展要求,法律對行政權(quán)的控制已經(jīng)從權(quán)力控權(quán)為核心的模式逐步轉(zhuǎn)化成程序控權(quán)為主的控權(quán)模式。行政程序就是基于“權(quán)力控制權(quán)力模式”不能有效地控制行政自由裁量權(quán)被濫用的情形而被催生出來的。行政程序具有同步監(jiān)控行政自由裁量權(quán)的功能,正因為如此,行政程序被譽為“行政人治”與“行政法治”的分水嶺。最近幾年,我國行政程序法治發(fā)展有了很大的進步,但毋庸置疑的是,行政程序制度建設(shè)還有很長的路要走。作為行政程序制度下的子制度,行政強制措施程序制度也存在著很大的缺陷,不僅至今還沒有制定統(tǒng)一的行政程序法典,而且也缺少許多專門的行政程序法。目前只有《中華人民共和國治安管理處罰法》、《中華人民共和國行政訴訟法》、《中華人民共和國行政處罰法》、《中華人民共和國行政復(fù)議法》及《中華人民共和國行政許可法》等法律對行政程序作出了專門的規(guī)定。而即使是這些僅有的幾部法律中也對行政強制措施程序等都缺乏相應(yīng)的法律規(guī)定,這樣就使得我國有關(guān)行政強制措施程序的內(nèi)容非常少,相應(yīng)地也就缺乏認定行政強制措施程序違法的依據(jù),使追究行政程序違法法律責(zé)任更加困難。然而,行政強制措施作為國家運用其權(quán)力對特定的行政相對人或特定的物做出的以限制權(quán)利和科以義務(wù)為內(nèi)容的強制行為,在一國行政活動中具有重要地位與作用,在行政權(quán)行使過程中不可缺少。在現(xiàn)代法治國家,單純依靠法院行使司法審查權(quán)對行政強制措施進行事后控制,必然會導(dǎo)致行政強制措施的低效性。因此,我們必須重視運用現(xiàn)代行政程序?qū)π姓娭拼胧┻M行事前和事中控制。如何規(guī)范和完善我國行政強制措施程序制度,是我們必須研究的一個重要課題。
《中華人民共和國行政強制法》(下稱行政強制法)于2011年6月30日第十一屆全國人大會第21次會議通過,并于2012年1月1日起正式施行,這是建設(shè)社會主義法治國家的一件大事。行政強制法是繼《行政訴訟法》《國家賠償法》《行政處罰法》《行政許可法》之后,我國在行政法領(lǐng)域出臺的重要法律。其宗旨是通過規(guī)范行政強制的設(shè)定和實施,以保障和監(jiān)督行政機關(guān)依法履行職責(zé),維護公共利益和社會秩序,保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。行政強制,關(guān)系到公民的自由、尊嚴和財產(chǎn)權(quán)利。這部法律的出臺對行政機關(guān)及其工作人員是一個告誡:公權(quán)力行使應(yīng)當(dāng)有邊界,行政強制措施的行使必須謹慎。
1.2論行政強制的原則
行政強制的原則是指貫徹于整個行政強制法的制定和實施過程中,行政強制主體必須遵循的基本準則。我基于對行政程序法原理的認識,結(jié)合中國的具體行政實踐,提出了合法性原則,合理性原則,公開原則,參與原則,順序原則和效率原則為行政程序法的基本原則,并對這幾個原則作了比較充分的論述。[11][5]因為我國至今沒有制定統(tǒng)一的行政程序法,以上學(xué)者(羅傅賢在討論行政程序法基本原則時,臺灣也還沒有制定行政程序法典)所述的行政程序法基本原則并非都有實證法律依據(jù),是在分析行政程序法內(nèi)容的基礎(chǔ)上所作的一種學(xué)理提煉。它對已有行政程序法的國家來說,它可以幫助人們進一步認識、掌握行政程序法,從而有利于行政程序法的實施;對還沒有制定行政程序法的國家,它可以對行政程序法的制定起引導(dǎo)、促進作用。
1.2.1必要性原則
必要性原則是指行政主體對是否啟動行政強制必要性的一種主觀認識,其內(nèi)容是只有采取行政強制,才能維護正常的社會發(fā)展所需要的秩序。行政主體行使行政職權(quán)的基本目的在于維持一個正常的社會秩序,促進社會的全面進步。如果不通過行政強制也能達到這一目的,或者可以降低行政成本,行政主體完全可以選擇其他行政行為實現(xiàn)行政目的。
因此,這一原則可以從以下幾個方面理解:其一,“必要性”是一種客觀狀態(tài)在人們主觀上的反映,因此,指導(dǎo)人們?nèi)フJ識這種客觀狀態(tài)的方法是否正確,直接影響到人們能否認識必要性這種客觀狀態(tài)。其二,“必要性”作為一種客觀狀態(tài)也是在不斷變化的,這種變化可直接導(dǎo)致行政主體是否啟動行政強制程序作為管理社會的一種手段。如果不能認識到這一點,必然會降低行政主體運用此種手段管理社會的有效性。其三,必要性是行政主體啟動行政強制程序的一種客觀依據(jù),它不依人的主觀意志而發(fā)生變化。
1.2.2正當(dāng)性原則
正當(dāng)性原則是指行政強制程序必須最大限度提高行政相對人對行政強制的可接受性。因為,行政強制是一種以國家強制力為后盾的暴力行為,對行政相對人的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)將產(chǎn)生巨大的不利影響,行政相對人在心理上必然具有相當(dāng)?shù)呐懦飧?。行政強制程序的正?dāng)性有利于吸收行政相對人因行政強制而產(chǎn)生的不滿情緒。這一原則可以下幾方面理解:其一,行政強制程序的正當(dāng)性必須以其合法性為前提,沒有行政強制程序的合法性,行政強制正當(dāng)性也就失去了存在的基礎(chǔ)。這里合法性之中的“法”既包括成文的法律規(guī)范,也包括高于法律規(guī)范的法律精神。其二,正當(dāng)性原則體現(xiàn)了行政強制雖然是一種強制行為,但仍應(yīng)以理服人。行政強制程序應(yīng)當(dāng)為行政主體實施行政強制提供一個說理的過程。行政強制程序的正當(dāng)性正是通過這一說理的過程向行政相對人展示,期望行政相對人盡可能接受行政強制行為。其三,正當(dāng)性可約束行政主體實施行政強制過程中濫用自由裁量權(quán)。行政強制是一種具有自由裁量性質(zhì)的行政行為,行政強制的自由裁量權(quán)只有在正當(dāng)?shù)男姓娭瞥绦蛑胁拍艽_保其正當(dāng)行使。
1.2.3效率性原則
效率性原則是指行政主體實施行政強制在遵守法定程序的前提下,盡可能減少方法、步履,縮短時限,從而提高行政強制的效率。這是行政效率原則在行政強制程序中具體體現(xiàn)。這一原則可以從以下幾個方面來理解:其一,行政強制程序的效率性是由行政強制行為所要解決的問題所決定的,離開了效率性原則的要求,行政強制就難以達到預(yù)期的目的。當(dāng)行政強制程序的公正與效率發(fā)生沖突時,應(yīng)當(dāng)選擇效率為行政強制程序的價值取向。其二,行政強制效率性原則不得損害行政相對人的程序權(quán)益,如行政主體不得以提高效率為由,隨意減少行政相對人行使程序權(quán)利的時間。
1.3論行政強制程序的特征
1.3.1行政強制程序的法定性
行政強制程序的法定性是指行政強制程序是由法律明確規(guī)定的一種具有強制性的法律程序。這一特征的基本內(nèi)容是:(1)法定性中的“法”應(yīng)當(dāng)是指包括了法律、法規(guī)和規(guī)章在內(nèi)的所有規(guī)范性文件。這里需說明的問題之一是,位于法律之上的憲法是否可以規(guī)定行政強制程序,在我國不無疑惑。從法理上看,憲法可以為行政強制程序規(guī)定基本程序,如美國憲法中的“正當(dāng)法律程序原則”,英國不成文憲法中的“自然公正原則”都是行政程序的核心內(nèi)容,成為行政主體行使行政強制權(quán)所應(yīng)當(dāng)遵循的行政程序的基本原則。但是我國目前的主要問題是,其一,憲法沒有成為行政主體行使行政權(quán)的直接依據(jù),憲法規(guī)范無法通過行政程序加以落實;[2][2]其二,現(xiàn)行憲法基本上是一部憲法實體法,沒有英美國家憲法中“正當(dāng)法律程序”的原則性規(guī)定,更不用說為行政主體提供基本的行政程序規(guī)范。從法治國家的基本要求看,這是一個應(yīng)當(dāng)解決的法律問題。另一個問題是,位于規(guī)章以下的規(guī)范性文件所規(guī)定的程序是否可以成為行政強制程序?我認為既然規(guī)章以下的規(guī)范性文件不屬于法的范疇,從邏輯上不難推斷,這些程序不屬于行政強制法定程序。但是,規(guī)章以下的其他規(guī)范性文件所規(guī)定的行政強制程序,只要與法律、法規(guī)和規(guī)章不相抵觸的,可以看成是行政強制的法定程序。(2)法定性意味著行政強制主體必須嚴格遵守行政強制程序,其行政強制執(zhí)行的方法、步驟、時限和順序必須受到法定行政強制程序的約束,任何違反行政強制程序的行為都應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。對此,我國現(xiàn)行的行政復(fù)議法和行政訴訟法都明確規(guī)定違反法定程序是撤銷具體行政行為的理由之一。
1.3.2行政強制程序的分散性
行政強制執(zhí)行程序的分散性是指行政強制程序的各種具體規(guī)定分散于不同法律、法規(guī)和規(guī)章之中,分別規(guī)范不同的行政強制行為。這一特征的基本內(nèi)容是:
(1)行政強制主體的多樣性和執(zhí)行對象的復(fù)雜性決定了行政強制程序必須適應(yīng)這一客觀情況。從實際情況看,行政強制主體有公安、工商、稅務(wù)、城建等幾十個行政主體,此外,還有法律、法規(guī)授權(quán)的行政主體。行政強制對象有人身、財產(chǎn)和行為等。如果我們的行政強制立法不考慮這一特點,就不可能為行政主體提供實可行的行政強制程序。(2)雖然行政強制程序具有分散性的特征,但這并不妨礙我們制定統(tǒng)一的行政強制基本法,為行政主體制定一個基本的行政強制程序。在這一方面德國、奧地利、日本和我國臺灣地區(qū)已經(jīng)有了成功的立法實踐。
我國目前正在制定的“行政強制法”也是旨在為規(guī)范行政主體實施行政強制提供一個基本程序。在我國行政強制法生效后,現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)章中有關(guān)行政強制程序的規(guī)定只要不與該法相抵觸,它們?nèi)匀皇怯行У摹Ｒ虼?即使我們制定了統(tǒng)一的行政強制法,規(guī)定了行政強制的基本程序,仍不抹去行政強制程序所具有的分散性特征。
1.4行政強制措施的基本程序的基本內(nèi)容
1.4.1事先說明理由
它要求行政機關(guān)在作出行政行為時,如果是針對具體的個人或者特定事項時,應(yīng)當(dāng)告知其行政決定的理由,此便聽取他為自已辯護的意見;如果行政決定是針對不特定的人或者事項時,行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)說明這一決定的依據(jù)、政策導(dǎo)向,以便行政機關(guān)的決定更具可行性。
1.4.2事中聽取意見
它要求行政機關(guān)在作出有涉他人合法權(quán)益的決定前,與其合法權(quán)益有關(guān)的公民、法人有權(quán)表達意見,提供證據(jù)和行政機關(guān)聽取意見,接受證據(jù)的一種法律制度。聽證被稱之為行政程序的核心。沒有事中聽取意見,事先告知也就沒有意義。
1.4.3事后告知權(quán)利
它要求行政機關(guān)在作出行政決定后,應(yīng)當(dāng)告知受該到?jīng)Q定不利影響的人在何時、以何種方式、向何種機關(guān)提出不服審查的請求,以引發(fā)對行政自由裁量權(quán)的事后監(jiān)督程序。
上述行政程序的內(nèi)容也滲透到了行政強制程序,從而使行政強制程序成為監(jiān)控行政主體行政強制權(quán)的基本規(guī)范。從各國和地區(qū)現(xiàn)有的行政強制法和行政程序法的規(guī)定看,上述行政程序的基本內(nèi)容都已得到了較好的落實。因此,我國在行政強制立法中,立法者首先應(yīng)當(dāng)對行政程序的功能有一個充分的認識,否則不可能制定出符合法治原則和民主精神的行政強制法,即使能夠搞出一個行政強制法,也可能成為強化行政主體行政強制權(quán)的法。在一定意義上我們不妨將行政強制法解讀為“行政強制基本程序法”可能更加符合行政強制立法目的。
1.5行政強制措施的基本程序
行政強制措施程序作為一個行為的過程,它是由行為的具體方法、步驟與時限等所構(gòu)成的制度。行政強制措施程序一般分為二種:一是一般行政強制措施程序,二是即時行政強制措施程序。
1.5.1一般行政強制措施的基本程序
行政強制措施的一般程序,是指實施各類行政強制措施都應(yīng)該遵循的程序規(guī)定。一般說來,行政主體實施行政強制措施應(yīng)給予相對人陳述和申辯的機會,認真聽取相對人的意見。一般行政強制措施的基本程序有:
1.決定。行政主體如需給相對人設(shè)定權(quán)利或者科以義務(wù),都必須有一個先決的行政決定的存在為前提,這是行政強制措施實施的最為基本的環(huán)節(jié),也是具體行政強制措施實施的必備前提條件。如《中華人民共和國行政強制法》(征求意見稿)第18條第一款第一項規(guī)定:采取行政強制措施前須經(jīng)行政機關(guān)負責(zé)人批準。由此可見,在一般情況下,行政主體在給相對人設(shè)定權(quán)利或科以義務(wù),都必須有一個明確的行政決定的存在為前提。
2.表明身份。表明身份是指行政主體及其執(zhí)法人員在正式行使政權(quán)作出具體行政行為之始應(yīng)向相對人(利害關(guān)系人)出示必要的證件,展示必要的公務(wù)標志,佩戴或口頭說明,以證明其享有其某種職權(quán)并正在或即將開始行使該權(quán)利的程序規(guī)則。出示證件的目的便于行政相對人確定執(zhí)法人員的身份,以便于行政相對人監(jiān)督和配合執(zhí)法人員的工作。在通常情況下,若執(zhí)法人員沒有向相對人出示證件或者能夠表明其身份的標志,相對人有權(quán)利拒絕予以配合,不需要承擔(dān)法律上的責(zé)任。
3.告知。告知有時也稱為告誡(如在《治安管理處罰法》中就用告誡),它在整個行政強制執(zhí)行程序中居于核心地位。作為行政強制措施的執(zhí)行程序,首先必須對相對人進行告知。告知是指行政主體依法將行使行政強制措施的過程中,告知行政相對人行政強制措施的主要內(nèi)容、理由和依據(jù),相對人在行政強制措施中的義務(wù),以及其對行政強制措施不服而表示異議和尋求救濟的途徑、時限的程序。告示既是行政機關(guān)的程序義務(wù),又是參與人的程序權(quán)利,告知制度的本質(zhì)在于確保行政相對人對行政行為的參與,只有通過相對人對行政行為的充分參與、了解,才能提高相對人對行政行為的接受程度。行政相對人參與能夠確保行政主體行政行為作出后引起的社會震蕩減少到最低程度。顯然,行政主體與行政相對人之間的這種良性互動關(guān)系,最終會提高行政行為效果并促進行政效率。
4.聽取當(dāng)事人陳述。一般說來,行政主體實施行政強制措施應(yīng)給予相對人陳述和申辯的機會,認真聽取相對人的意見。聽取當(dāng)事人意見作為行政程序的基本制度已經(jīng)得到舉世公認。它起源于英國普通法中的自然工作原則,即任何人或團體在行使權(quán)力可能使得別人受到不利影響時,必須聽取對方意見,每個人都有為自己辯護和防衛(wèi)的權(quán)利。
在行政強制措施實施中,相對人既可以用書面方式也可以用口頭方式向行政主體表明自己的意見,要求行政主體尊重自己合理的意見。
5.送達。行政主體做出告誡后,必須送達相對人,使相對人受領(lǐng),而不是立即采取強制方法以實現(xiàn)行政強制措施決定的內(nèi)容。送達也是一般行政強制措施的必備程序,它體現(xiàn)了民主精神和對相對人權(quán)利保護的精神。
6.實施。實施程序主要包括查封、扣押程序以及凍結(jié)存款等程序。在實施中,應(yīng)當(dāng)制作現(xiàn)場筆錄。其中實施查封、扣押的,應(yīng)當(dāng)制作查封、扣押清單一式兩份,分別由當(dāng)事人和行政主體保存?，F(xiàn)場筆錄和清單應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人或者見證人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章。當(dāng)事人或者見證人拒絕簽名或者蓋章的,應(yīng)當(dāng)在筆錄中予以注明。當(dāng)場實施行政強制措施的,可以簡化相關(guān)程序,但應(yīng)當(dāng)在事后一定時間補辦。實施限制公民人身自由的行政強制措施,無需制作現(xiàn)場筆錄和清單,但應(yīng)當(dāng)當(dāng)場書面告知或者事后立即書面告知當(dāng)事人家屬實施行政強制措施的行政主體和地點,并遵循特別法所規(guī)定的程序。如公安機關(guān)在實施強制措施時必須由兩名以上的人民警察執(zhí)行,如果當(dāng)事人在公安機關(guān)強制措施實施的程中自覺履行義務(wù),且不影響行政目的的實現(xiàn),公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)停止強制。
1.5.2即時行政強制措施的基本程序
即時行政強制措施也叫緊急強制措施,是指由于其適用的急迫性以及不可避免性等,這些都決定了對即時行政強制措施程序不可能以一般行政強制措施的程序標準來要求。如在遇有自然災(zāi)害、傳染病爆發(fā)以及其他嚴重危害公共安全的緊急情形為保護公民生命健康和財產(chǎn)安全,行政機關(guān)可以依照法律規(guī)定進入或者處置土地、建筑物、住宅或者征用交通工具等財物,公民、法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助。從各國行政強制執(zhí)行立法來看,一般都不對即時行政強制措施的程序做事先規(guī)定,而是通過嚴格規(guī)定即時行政強制措施的實行條件以及事后的救濟程序?qū)磿r行政強制措施予以控制。如在德國,對即時行政強制措施的實行條件作嚴格規(guī)定,規(guī)定即時行政強制措施只有在符合以下情況下可予以實施:由于情況緊急而沒有做出的行政行為的合法要件已經(jīng)具備、符合相應(yīng)強制方法的條件、存在緊急情況、采取的強制方法符合一般情理。需要注意的是,在即時強制措施實行中,最基本的程序正義必須得到遵守。如行政主體執(zhí)行前仍需表明身份,在可能的情況下仍須說明理由,即時強制措施對公民、法人或者其他組織的財產(chǎn)造成損害的,應(yīng)當(dāng)予以補償;公民、法人或者其他組織也可以請求行政補償。
1.6論行政強制程序的理論意義和實踐意義
近幾年,由于社會發(fā)展的強烈需要,對行政強制的研究也逐步深入,許多專家學(xué)者對行政強制程序方面的基本問題進行廣泛的探討,提出了各自的觀點。但是縱觀我國學(xué)者的研究,還存在諸多不盡如人意的地方,盡管是在新的《行政強制法》出臺實行的情況下,我們?nèi)匀话l(fā)現(xiàn),行政強制程序依舊是行政強制法中比較薄弱的一個環(huán)節(jié),而且其特殊的法律作用又要求我們必須對行政強制強制程序加強理論和實踐研究,以更好的服務(wù)行政工作生活,行政強制程序是行政強制行為的前提也是對行政強制行為的約束。
從實踐意義上而言,行政強制程序的完善有利于限制和規(guī)范公權(quán)力同時也可以更好的保護公民的合法權(quán)益和保護人權(quán)。創(chuàng)造出一個和諧、法治的社會環(huán)境。
2.關(guān)于行政強制程序所取得的進步和存在的問題
《行政強制法》已經(jīng)于2012年1月1日生效。《行政強制法》自1999年起草,2005年12月提交全國人大會第一次會議審議,到2011年6月30日第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十一次會議審議通過,其間6年共經(jīng)過全國人大會5次會議審議,可見爭議之大,定稿之難。新的《行政強制法》在我國立法史上是非常重要的一項立法,同時對于行政強制程序的規(guī)定也在一定程度上體現(xiàn)了我國對于程序方面的愈加重視。
但是,當(dāng)前我國現(xiàn)行行政執(zhí)行強制程序具有自發(fā)性、應(yīng)激性、盲目性以及鮮明的時代性等特點,它并非出于理論上的嚴格涉及,缺乏審慎的價值思考與判斷。這也決定了現(xiàn)行行政強制執(zhí)行體制遠非一種理想的模式,其在運行的過程中必然引發(fā)諸多問題。盡管新的《行政強制法》已經(jīng)頒布施行,但是在行政強制程序方面仍舊有許多問題需要解決,仍有許多的方面需要完善。
2.1行政強制程序的現(xiàn)狀和不足
我國行政強制程序發(fā)面雖然在改革開放三十年來已經(jīng)取得了長足的進步與發(fā)展,尤其是最新頒布施行的的新的《行政強制法》的更是具有里程碑式的意義,但是行政強制程序的特殊作用要求我們不斷的改革和完善以適應(yīng)當(dāng)前國家經(jīng)濟發(fā)展和社會的和諧穩(wěn)定。
雖然我國已經(jīng)開始執(zhí)行了《行政強制法》,但是仍有很多問題沒有得到理想的解決,與西方的行政強制程序較為發(fā)達的國家相比我們?nèi)匀挥泻芏喾矫嫘枰M行完善。新的行政強制法在就我國的行政強制程序方面的理論依據(jù)不夠明確,只是提出了在行政強制的過程中要堅持的一些基本原則,所以新的行政強制法頒布施行在一定意義上而言對我國的行政強制程序方面只是多了一個指導(dǎo)而并沒有實質(zhì)意義上的完善和健全。
2.1.1在立法上缺乏統(tǒng)一性、科學(xué)性規(guī)定
1.行政強制措施程序缺乏統(tǒng)一、系統(tǒng)的法律規(guī)定。我國行政強制措施程序制度存在著很大的缺陷,即使是這些僅有的幾部法律中也對行政強制措施程序等都缺乏足夠的法律規(guī)定,這樣就使得我國有關(guān)行政強制措施程序不僅內(nèi)容少,而且很多程序規(guī)定既分散,可操作性也差。因此,相應(yīng)地就缺乏認定行政強制措施程序違法的依據(jù),使追究行政程序違法法律責(zé)任更加困難。以至于,沒有得到應(yīng)有的重視和遵守。
2.現(xiàn)有的行政強制措施程序的規(guī)定片面,缺乏科學(xué)性。如作為行政強制措施之一的查封、扣押行為,現(xiàn)行的有關(guān)規(guī)定極其混亂。對查封、扣押的財物不制作清單,不給收據(jù);對查封、扣押的財物沒有規(guī)定處理期限等。作為行政強制程序核心與基礎(chǔ)的告知制度,在我國目前的行政強制措施程序中的規(guī)定也很少。另外,對于程序救濟方面的制度基本上形同虛設(shè)。
2.1.2行政強制法實踐中缺少對程序的嚴格執(zhí)行
我國目前對實施行政強制措施缺少程序性的規(guī)范,即使有所規(guī)定,由于執(zhí)法主體的素質(zhì)、法律意識的欠缺、程序救濟制度方面的缺位加之程序規(guī)定本身的片面、缺乏科學(xué)性,實踐中行政強制措施程序的遵守狀況非常不理想,行政機關(guān)在實施過程中隨意性較,行政強制措施程序的遵守程度大打折扣。
2.1.3行政強制措施程序理論研究滯后
目前,整個行政強制理論研究處于滯后狀況,而行政程序理論研究也不太成熟。由此,學(xué)界對行政強制措施程序所花精力自然也比較有限。筆者通過調(diào)查發(fā)現(xiàn)有關(guān)行政強制程序方面的專題論文屈指可數(shù),而有關(guān)行政強制制度研究的專著甚至不到五本,在這些少得可憐的文章中,具有重要理論價值的文章更是鳳毛麟角。
因此,我國的行政強制措施程序的理論研究薄弱,滯后于行政強制實踐的需要,已成為阻礙我國行政強制立法的成熟與發(fā)展的一大重要障礙。
2.2其他國家關(guān)于行政強制程序的規(guī)定
行政強制執(zhí)行作為一項法律制度,起始于西方,西方很多國家很早就開始制定有關(guān)行政強制執(zhí)行程序的法律法規(guī),并逐漸形成了各自特有的模式。綜合國內(nèi)外關(guān)于行政強制的立法模式的不同,最具代表性的國家有:美國法中所稱法典化是指將各種法規(guī)予以歸類、體系化,編纂成法典,如《聯(lián)邦行政程序法》被編入《美國聯(lián)邦法典》第5篇內(nèi)。而德國、奧地利等大陸法系國家所謂法典化,是指將判例、學(xué)說等形成的法律原則予以條文化、成文化,使其成為形式意義的法律。在大陸法系國家行政法體系中,行政法涉及事項眾多,凡有關(guān)行政組織、行政行為和行政救濟的法律都屬于行政法的范圍。
2.2.1德國
德國可以說是行政強制執(zhí)行制度的發(fā)源地。早在19世紀中葉后普魯士王國就相繼頒布了一系列法律來規(guī)范行政執(zhí)行制度,如1883年7月30日頒布的邦一般行政法中專章規(guī)定了“強制權(quán)限”,對行政強制執(zhí)行制度作了具體規(guī)定。聯(lián)邦德國則于1953年4月27日頒布了《聯(lián)邦德國行政強制執(zhí)行法》。德國強制執(zhí)行的方法有代執(zhí)行、執(zhí)行罰、直接強制此外還有即時強制。根據(jù)聯(lián)邦行政強制執(zhí)行法的規(guī)定強制執(zhí)行可分為如下三個階段:告誡、決定、采取強制執(zhí)行措施。其中對行政強制執(zhí)行的告誡作出詳細的規(guī)定,其目的在于最大限度地保障相對人的利益,盡可能慎用強制手段。強制執(zhí)行在達到目的后必須立即停止。法律救濟根據(jù)行政強制執(zhí)行法第18條的規(guī)定,德國行政強制執(zhí)行的法律救濟包括對告誡的救濟、強制執(zhí)行行政行為的救濟、即時強制的救濟。德國行政強制執(zhí)行的特色在于對告誡可以單獨進行法律救濟。德國行政強制執(zhí)行程序可以說是比較完備的,它的特點是可由行政機關(guān)承擔(dān)起行政強制執(zhí)行的任務(wù),同時對代執(zhí)行、執(zhí)行罰、直接強制、即時強制等程序都做了詳盡的規(guī)定,值得我國很好的借鑒。
2.2.2美英
美國行政強制執(zhí)行向來以司法控制為原則,也就是說行政強制執(zhí)行一般情況下是由法院按司法程序來進行,但是行政機關(guān)在特殊情況下也可以成為行政強制執(zhí)行的主體。英國的情況與美國相似,也十分強調(diào)普通法院對行政權(quán)力的限制如公民對行政裁判前的決定不服可以向法院起訴,而裁判所則無權(quán)對其決定自行強制執(zhí)行,必須向法院起訴申請執(zhí)行。但同美國一樣,遇有為了確保國庫收入對妨害安全衛(wèi)生秩序行為的排除等特殊情況,行政機關(guān)也可直接采取措施或進行即時強制。
總的來說,英美國家行政強制執(zhí)行必須遵守行政程序法的規(guī)定,即必須遵守正當(dāng)程序原則和自然公正原則,其作出行政行為必須聽取相對人的意見,尊重相對人的參與。這種做法我國在制定行政強制執(zhí)行程序時是可以借鑒的。
2.2.3法國
法國不愿將行政強制執(zhí)行權(quán)交由行政機關(guān)來行使,而是通過其頗具特色的行政刑罰制度來實現(xiàn)其行政強制執(zhí)行,即對不履行行政法義務(wù)且損害公益的行為由司法機關(guān)處以刑罰制裁,以此來確保義務(wù)人履行義務(wù)。在無特別法規(guī)定的情況下,不承認行政機關(guān)的強制執(zhí)行權(quán),特別是對以新增設(shè)義務(wù)為強制執(zhí)行手段的措施如執(zhí)行罰等。
法國行政強制執(zhí)行既體現(xiàn)了其行政刑罰的特色,同時又具有一定的靈活性,且對靈活性作了具體的規(guī)定,便于行政機關(guān)操作。法國的行政機關(guān)在采取行政強制執(zhí)行時也必須舉行聽證程序嚴格保證相對人的權(quán)利,這也是我國在制定行政強制執(zhí)行程序時必須注意的。
2.3我國與他國行政強制程序的比較
我國的行政法的設(shè)立要晚于西方國家,同時由于我國的歷史情況和當(dāng)時的立法實際,都導(dǎo)致了我國的行政法尤其是行政強制程序方面的落后。尤其是在經(jīng)濟迅速發(fā)展人們的法制意識不斷提升的今天,行政強制法有很多的地方需要完善,盡管新的《行政強制法》已經(jīng)施行,可是仍有許多的問題沒有得到徹底的解決;西方國家的行政強制法立法較早且經(jīng)濟發(fā)展水平和歷史文化的土壤都早就出了與中國的行政強制法不一樣的地方,尤其是很多國家對于人權(quán)保護的思想和對公權(quán)力的限制而盡最大可能的保護私人的合法權(quán)益的思想是我們現(xiàn)在需要學(xué)習(xí)的地方。
3我國行政強制程序的改革方向
最新的《中華人民共和國行政強制法》已由中華人民共和國第十一屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十一次會議于2011年6月30日通過,自2012年1月1日起施行。這些重要法律、法規(guī),基本上保證了行政立法、行政執(zhí)法、行政救濟與司法審查的有法可依?？v觀國際、國內(nèi)關(guān)于行政強制程序的改革和完善不難發(fā)現(xiàn),行政強制程序應(yīng)該細化以更好的約束行政機關(guān)在行使行政強制措施的行為并以此來更好的保護行政相對人的合法權(quán)益。行政強制程序應(yīng)該更加注意保護人權(quán)、尊重民意。在合理、合法、合乎程序的基礎(chǔ)上來調(diào)整行政相對人的行為。
3.1統(tǒng)一我國行政強制執(zhí)行法、加強立法
我國新《行政強制法》已經(jīng)正式的頒布施行,對我國行政強制程序的完善有著舉足輕重的作用,但是新的《行政強制法》只是對行政強制程序的粗略的線條描述。同時《行政強制法》作為一部法律也不可能將具體程序的每一方面規(guī)定的那么詳盡,至于具體行政強制措施程序,還有待于各執(zhí)法部門依據(jù)本部門的情況,在立法精神的指導(dǎo)下,進行行政立法,制定法律、法規(guī)實施細則,加以具體化。
3.2建立和完善配套制度
加強行政強制措施程序規(guī)定的可行性和科學(xué)性,行政強制程序制度若想很好地執(zhí)行與貫徹,單有行政強制程序的一系列規(guī)定是不夠的,其還須有其他的措施來對其予以制度性的保障。
1.告知制度。
它是指行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)隨時告知參與人的程序權(quán)利及有關(guān)規(guī)定,以確保參與人正確參與行政程序。告示既是行政機關(guān)的程序義務(wù),又是參與人的程序權(quán)利。各國行政程序法均規(guī)定了行政機關(guān)的教示義務(wù),在我國由于廣大公民的法律意識淡薄,對法律的規(guī)定知之甚少,在自己權(quán)利受到侵犯時,許多情況下不知自己有申訴的權(quán)利或在行政程序進行過程中不知自己享有何種權(quán)利,如行政機關(guān)不適時加以教示,則會使得參與人違背自己意愿的放棄參與權(quán)。
這就使得教示在當(dāng)前我國的行政實踐顯得尤其重要。其次是說明理由制度。說明理由是指行政主體作出的行政決定必須對其作出決定所基于的理由作出說明,且對行政相對人所提出的抗辯理由的采信情況作出說明。我們不能以行政強制措施的強制性來否定行政主體執(zhí)行過程中的說理制度。行政強制措施的執(zhí)行仍是以相對人自覺履行為原則和出發(fā)點。只有行政主體在行政強制措施的各個階段貫徹說理制度,才能使行政強制程序更順利、更好地得到實現(xiàn),提高行政強制措施行為的可接受性和實效性,盡量減少因此而產(chǎn)生的相對人和整個社會的不滿和反抗情緒。
2.回避制度。
回避制度是一項非常古老的制度,源于人類對應(yīng)受公平對待的自然本性,人之所以為人,是在于他有要求受到公平對待那種與生俱來的期待。行政回避制度作為一項自然公正原則應(yīng)行政程序的要求而產(chǎn)生,回避最直觀地表現(xiàn)了正義,它是指行政人員同其處理的事務(wù)有利害關(guān)系時,該行政人員須自行回避或被指令回避,而由行政機關(guān)另行指定無利害關(guān)系的其他行政人員處理該事務(wù)的制度。因而,行政回避就是指與行政行為有利害關(guān)系的行政機關(guān)工作人員不得參與該行政行為的調(diào)查和決定的制度。行政主體在決定行政強制措施以及實行其內(nèi)容時也必須遵循回避制度,只有這樣才能,行政主體才能保障相對人參與行政程序信心和積極性只有執(zhí)行好回避制度,才能更好地保證行政強制措施決定的公正性和客觀性。
3.完善對行政程序違法的法律責(zé)任追究機制。法律責(zé)任是法律得以有效運行的保障機制,如果法定義務(wù)人違反法定義務(wù)而不承擔(dān)任何不利后果,則這部法律將成為具法,不可能發(fā)揮規(guī)范人們行為、調(diào)節(jié)社會關(guān)系的功能。因此,任何一項法律制度,沒有法律責(zé)任機制作保障,將毫無實際意義。雖然最近幾年執(zhí)法部門在實踐中越來越重視程序問題,一般情況下,都能按照程序辦事。但是在許多地方,執(zhí)法部門及其人員漠視程序,濫用職權(quán)的事情仍大量存在,尤其在行政強。
3.3加強行政強制措施程序的理論研究
行政強制理論研究的滯后性已經(jīng)阻礙了行政強制的立法的發(fā)展,而在行政強制理論中的研究中,行政強制措施程序的研究更顯得薄弱。因此,我們必須重視行政強制措施程序的理論研究,形成一套適合于我國的較為完善和成熟的行政強制措施程序理論。我國學(xué)者研究國外法治發(fā)達國家行政程序制度可以說是比較深入的,而且研究成果也比較成熟。但是,從實踐效果來看,許多在國外非常好的制度在本土就水土不服,有的甚至嚴重走形。
例如,行政聽證制度風(fēng)靡全球幾十個國家,贏得了廣泛好評,而在我國,聽證就成了一個形式,成了政治的花瓶。筆者以為,在構(gòu)建我國行政強制措施程序制度方面也可能出現(xiàn)這種合乎邏輯的意外。因此,我們必須從本土資源出發(fā),加強理論與實踐的互動,在研究本國現(xiàn)實的基礎(chǔ)上進行理論研究,為我國行政強制立法提供科學(xué)指導(dǎo);同時,在思想上,樹立法律程序理念,為我國的行政強制立法的發(fā)展和完善奠定理論基礎(chǔ)。
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[10](日)谷口安平著,《程序的正義與訴訟》,中國政法大學(xué)出版社?1996年版。
[11]季衛(wèi)東:《程序比較論》,《比較法研究》1993年第2期。
[12]江必新等:《行政程序法概論》,北京師范大學(xué)出版社1991年版。
[13]傅宗華等:《實用行政程序法》,中國人民公安大學(xué)出版社1991年版。