刑法學(xué)年論文范文
刑法學(xué)年論文范文
刑法是與人的性命深切相關(guān)的唯一法律,它對于正義的渴求相對于其他法律自然更加強(qiáng)烈和迫切。下面是學(xué)習(xí)啦小編為大家整理的刑法學(xué)年論文，供大家參考。
刑法學(xué)年論文范文一：風(fēng)險社會下刑法治理研究
[摘要]我們經(jīng)常處于各種風(fēng)險之中，這種風(fēng)險不僅來自自然界，更多的來自人類自己?？植乐髁x、分裂勢力等，就是這種風(fēng)險的具體體現(xiàn)。它多表現(xiàn)為跨國性，涉及多個國家，每個國家都是這種風(fēng)險的受害者。在全球化背景下，刑法變成管理這種不安全性風(fēng)險的控制工具。文章從研究風(fēng)險社會本身的特點(diǎn)出發(fā)，對風(fēng)險社會的刑法問題進(jìn)行一些探索性思考，以期對這項(xiàng)事業(yè)提供一些有益的幫助。
[關(guān)鍵詞]風(fēng)險社會;刑法
一、風(fēng)險社會的涵義
1.國內(nèi)外對風(fēng)險社會的研究1986年，德國慕尼黑大學(xué)哲學(xué)家烏爾里希?貝克(UlrichBeck)教授出版了《風(fēng)險社會———走向新的現(xiàn)代性》，第一次提出了“風(fēng)險社會”這個概念。此后，各國專家學(xué)者開始關(guān)注并研究這一問題，我國學(xué)者也在研究這一問題，并取得了一些具體成果。這里，有必要介紹一下貝克研究這一問題的背景，弄清楚“風(fēng)險社會”這一概念的本源。
2.風(fēng)險社會理論提出的背景
任何一種理論的產(chǎn)生，都有著深刻的歷史背景，貝克的理論也不例外。1986年4月26日當(dāng)?shù)貢r間1點(diǎn)24分，前蘇聯(lián)的烏克蘭共和國切爾諾貝利核能發(fā)電廠4號反應(yīng)堆發(fā)生嚴(yán)重泄漏及爆炸事故，導(dǎo)致30人當(dāng)場死亡，上萬人由于放射性物質(zhì)的長期影響而致命或患重病。這次災(zāi)難所釋放出的輻射線劑量是廣島原子彈的400倍以上，至今仍有被輻射影響而導(dǎo)致畸形胎兒的出生，因事故而直接或間接死亡的人數(shù)難以估計。不僅如此，大約還有1650平方千米的土地被輻射，后續(xù)的爆炸引發(fā)大火并散發(fā)出大量高輻射物質(zhì)到大氣層中，涵蓋了大面積區(qū)域，包括前蘇聯(lián)的西部地區(qū)、東歐地區(qū)、北歐的斯堪地那維亞半島，其中烏克蘭、白俄羅斯、俄羅斯受污染最為嚴(yán)重。這次災(zāi)難是人類利用核能發(fā)電以來最大的一次災(zāi)難。當(dāng)時核電普遍被看作是一個國家科技發(fā)達(dá)的象征，也是一個國家實(shí)力的象征，世界上擁有核電站的也僅限于美國，日本等少數(shù)發(fā)達(dá)國家。絕大多數(shù)發(fā)展中國家不僅沒有核電站，而且連正常的電力都比較匱乏。在此之前，人類通過美國在廣島和長崎投放的原子彈，只知道核爆炸的威力，但是對核電站的安全性能并不懷疑。切爾諾貝利核電站發(fā)生事故后，許多科學(xué)家開始認(rèn)識到，科技的進(jìn)步能夠給人類帶來巨大進(jìn)步，但是另一方面，科技的進(jìn)步也會給人類帶來巨大的風(fēng)險。尤其是在全球化的背景下，這種風(fēng)險擴(kuò)張速度更快，帶有全球性質(zhì)，這種風(fēng)險一旦變成現(xiàn)實(shí)，它的涉及面和影響程度都將大大高于傳統(tǒng)社會的災(zāi)難。貝克的風(fēng)險社會理論，正是在這樣的背景下產(chǎn)生的。從1986年以后全球社會發(fā)展的情況看，發(fā)生的許多事情應(yīng)驗(yàn)了貝克的理論。
3.風(fēng)險社會理論的主要觀點(diǎn)
風(fēng)險社會的概念是：在全球化發(fā)展背景下，人類實(shí)踐所導(dǎo)致的全球性風(fēng)險占據(jù)主導(dǎo)地位，在這樣的社會里，各種全球性風(fēng)險對人類的生存和發(fā)展存在著嚴(yán)重的威脅。在這個概念中，有這樣幾個關(guān)鍵詞，風(fēng)險社會產(chǎn)生的背景是全球化，產(chǎn)生風(fēng)險的原因是由于人類實(shí)踐，特征是全球性風(fēng)險占主導(dǎo)地位。
(1)風(fēng)險社會是人類追求自身發(fā)展過程中產(chǎn)生的。在人類發(fā)展的過程中，一直伴隨著各種風(fēng)險。有戰(zhàn)爭的風(fēng)險，古今中外，在我們這個星球上不知道發(fā)生過多少次戰(zhàn)爭，每一次戰(zhàn)爭都對人類的安全和生命財產(chǎn)造成巨大損失。但是，除兩次世界大戰(zhàn)，這些戰(zhàn)爭都發(fā)生在局部范圍內(nèi)，所造成的影響也沒有威脅到整個人類社會。有自然災(zāi)害風(fēng)險。古往今來發(fā)生的自然災(zāi)害同樣也只是限于局部地區(qū)，還沒有威脅到整個人類的生存。除此之外，還有瘟疫等傳染病的危害等等。人類就是在與自然做斗爭的過程中，逐步掌握了戰(zhàn)勝自然的鑰匙，然而這把鑰匙有時候并不掌握在掌控者手里，反過來倒成為人類生存和發(fā)展的風(fēng)險。
(2)風(fēng)險社會是人類面臨的共同威脅。風(fēng)險社會中的“社會”，不是我們所說的社會主義社會、資本主義社會等所說的“社會”，它不是一種社會形態(tài)，它是一個社會發(fā)展階段，在這個階段，全球性風(fēng)險占主導(dǎo)地位。從風(fēng)險的構(gòu)成或者結(jié)構(gòu)上說，人為風(fēng)險超過自然風(fēng)險，制度化風(fēng)險和技術(shù)性風(fēng)險等新類型風(fēng)險，成為現(xiàn)代風(fēng)險中的主要類型，具有潛在的全球性影響。在條件允許的情況下發(fā)生會產(chǎn)生全球性威脅。出現(xiàn)了可能性小但是后果嚴(yán)重的風(fēng)險。所有這些風(fēng)險，又引發(fā)了全球風(fēng)險意識的形成，人類在應(yīng)對共同風(fēng)險上有了整體認(rèn)同。
(3)風(fēng)險社會是與科技的進(jìn)步緊密聯(lián)系在一起的。特別需要指出的是，風(fēng)險社會所說的風(fēng)險，是與科技的發(fā)展有著密切聯(lián)系的?？茖W(xué)技術(shù)的高度發(fā)展，不僅提高了人類戰(zhàn)勝自然的能力，還大大改善了人類文明和人們生活水平，但是，人們通常只是看到科技進(jìn)步帶來的對人類有利的一面，而對所帶來的負(fù)面的東西忽略不計。其實(shí)，正是由于科技的進(jìn)步，它所帶來的后果也越來越難以預(yù)測和控制。正是因?yàn)槿绱耍F(xiàn)代社會風(fēng)險的一個重要來源，就是科技進(jìn)步本身。人類發(fā)明了汽車，現(xiàn)在更向智能化發(fā)展，越來越智能化的東西，人類反倒難以控制。這種智能化以后可能帶來的風(fēng)險，是一般人難以應(yīng)付得了的。一句話，人們對科技發(fā)展后果的控制能力越來越低，這就是技術(shù)風(fēng)險，有些風(fēng)險已經(jīng)超出了人類自身的管理能力。
二、風(fēng)險社會下的刑法
我國現(xiàn)行《刑法》是于1979年7月1日由第五屆全國人民代表大會第二次會議通過，7月6日由全國人民代表大會常務(wù)委員會委員長命令公布，并自1980年1月1日起施行。1997年全面修訂《刑法》后，我國先后通過了一個決定和九個修正案，對1979年《刑法》作出修改、補(bǔ)充。根據(jù)刑法的定義，刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律，是掌握政權(quán)的統(tǒng)治階級為了維護(hù)本階級政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟(jì)上的利益，根據(jù)其階級意志，規(guī)定哪些行為是犯罪并應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，給予犯罪人何種刑事處罰的法律。這里需要注意，刑法規(guī)定針對的是某種行為是否構(gòu)成犯罪，所謂犯罪行為，必須有這樣幾個要件：
第一，要有犯罪主體。每一種犯罪都有犯罪主體，有的是一個人作案，有的是一個群體作案，還有的法人可以構(gòu)成犯罪主體。
第二，就是從主觀上來說，犯罪主體對其所實(shí)施的行為及其后果，在犯罪實(shí)施前主觀上已經(jīng)意識到，但是為了達(dá)到目的而故意對他人身體或者財產(chǎn)進(jìn)行侵害。當(dāng)然，有的屬于過失犯罪，是由于犯罪主體非故意或者疏忽大意造成的。
第三，就是犯罪主體所實(shí)施的具體的的犯罪行為，或者稱為犯罪表現(xiàn)，如盜竊罪，犯罪人在未經(jīng)物主同意的情況下，以侵占他人的財產(chǎn)為目的，故意把他人的財物由一個地方轉(zhuǎn)移到另一個地方從而達(dá)到占為己有的目的。
第四，就是要有實(shí)施犯罪行為時主觀意識中所要達(dá)到的目的所指向的具體人或物體。也就是某種具體的犯罪行為所直接指向的的對象，如人，錢物、財產(chǎn)等。
我國《刑法》規(guī)定的犯罪概念是：一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。歸納起來說，刑法是在某種犯罪行為實(shí)施后且已經(jīng)達(dá)到刑法所規(guī)定的懲處條件時才發(fā)生作用的，是一種事后的懲戒而不是前期的預(yù)防和控制。刑法法定原則是我國刑法中的一個重要原則，也就是“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑;法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。”換句話說，如果存在某種風(fēng)險但是并沒有觸及刑法規(guī)定的條件，這種風(fēng)險也不適用刑法來規(guī)范，盡管幾年來全國人大會作出的有關(guān)刑法的補(bǔ)充規(guī)定和決定，修改編入了一些民事、經(jīng)濟(jì)、行政法律中涉及刑事責(zé)任的條款，增加了危害國防利益的犯罪。同時，在新出現(xiàn)的需要追究刑事責(zé)任的犯罪行為中，對比較有把握的，盡量增加規(guī)定，如黑社會性質(zhì)的犯罪、組織進(jìn)行恐怖活動的犯罪、煽動民族仇恨的犯罪、民族歧視的犯罪、洗錢犯罪、計算機(jī)犯罪、證券犯罪、破壞土地資源的犯罪等等。我國1980年《刑法》只有192條，而新《刑法》猛增至452條，但是在風(fēng)險社會中，這種針對行為而不是針對行為防范的規(guī)定，恐怕遠(yuǎn)遠(yuǎn)難以應(yīng)對風(fēng)險社會給我們的威脅。此外，我國刑法的一個重要原則是屬地原則，也就是屬地管轄權(quán)原則，我國刑法規(guī)定：“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。”“凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。”“犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。”通過對風(fēng)險社會特征的描述，我們知道，風(fēng)險社會具有跨國性、全球性特點(diǎn)，是與科技的發(fā)展密切相關(guān)的，它是人類共同面對的威脅。顯然，以一國之刑法，去應(yīng)對風(fēng)險社會所帶來威脅，也是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。但是應(yīng)對風(fēng)險社會帶來的全球性威脅，又必須以每個國家的刑法為主要的安全保障手段。
三、風(fēng)險社會中的犯罪
風(fēng)險社會下，有的風(fēng)險沒有變成實(shí)際的犯罪行為，有的則不僅具有極大的潛在危害，而且正在變成影響非傳統(tǒng)安全的主要犯罪行為。從目前的情況看，這種犯罪具有反人類的性質(zhì)，如當(dāng)前在全球蔓延的恐怖主義威脅，極端勢力和極端組織實(shí)施的反人類行為以及一些分裂組織為了達(dá)到分裂目的所實(shí)施的爆炸、襲擊等行為，都是世界各國必須加以應(yīng)對的全球性安全問題。應(yīng)對風(fēng)險社會中的犯罪，不同于傳統(tǒng)意義上的犯罪。如前所述，傳統(tǒng)意義上的犯罪，是在某種觸犯刑法的行為實(shí)施后通過刑法所采取的懲罰性措施，而應(yīng)對風(fēng)險社會中的威脅，則要復(fù)雜的多。在風(fēng)險社會中，刑法面臨著全球化時代、信息社會所帶來的挑戰(zhàn)。
1.風(fēng)險社會背景下的犯罪特點(diǎn)
風(fēng)險社會雖然是全球性的，伴隨著科技進(jìn)步產(chǎn)生的，但是作為一種現(xiàn)實(shí)威脅，則是通過具體的犯罪行為來實(shí)現(xiàn)的，也就是說，風(fēng)險社會的威脅重在防范，也需要對已經(jīng)發(fā)生的犯罪依據(jù)刑法進(jìn)行嚴(yán)厲懲處。風(fēng)險社會下，由于科技進(jìn)步具有全球性質(zhì)，打破了國家間的界限，科技進(jìn)步同樣也被一些犯罪分子運(yùn)用到犯罪行為中，使得犯罪行為也具有了“科技含量”，犯罪形式和犯罪手段日益多樣化、復(fù)雜化。其特點(diǎn)是：
(1)犯罪手段升級?？萍歼M(jìn)步尤其是互聯(lián)網(wǎng)的廣泛應(yīng)用，給犯罪提供了更多的手段和渠道，一些互聯(lián)網(wǎng)平臺本身就成了犯罪分子實(shí)施犯罪的工具。如金融詐騙，一些犯罪分子借助互聯(lián)網(wǎng)平臺，根據(jù)一些人急于需要資金的心里，仿制正規(guī)網(wǎng)站，發(fā)布虛假信息，誘引一些人上當(dāng)受騙，詐騙受害人的錢財。2011年福島大地震以后，福島核電站發(fā)生核原料泄露，國內(nèi)一些人就通過社交媒體發(fā)布我國沿海領(lǐng)域受到核污染的虛假信息，引起一些地區(qū)瘋狂搶購食鹽，導(dǎo)致市場混亂。這些年網(wǎng)絡(luò)詐騙、電信詐騙時有發(fā)生，犯罪手段技術(shù)含量高，犯罪手法隱秘，犯罪手段不斷翻新。
(2)犯罪團(tuán)伙性越來越明顯。在近年來偵破的涉及電信、網(wǎng)絡(luò)犯罪中，一個顯著特點(diǎn)就是團(tuán)伙性強(qiáng)，形成了一個犯罪集團(tuán)。販毒，販賣人口等傳統(tǒng)犯罪都帶有典型的團(tuán)伙犯罪特征。而隨著電信和互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，團(tuán)伙犯罪日益成為犯罪的重要表現(xiàn)形式。在公安部查處的犯罪中，許多犯罪都是一個團(tuán)伙，團(tuán)伙內(nèi)分工明確，各負(fù)其責(zé)，有的還以合法企業(yè)的形式出現(xiàn)。尤其是近年來出現(xiàn)的一些極端分裂分子的犯罪，更是帶有團(tuán)伙性、組織性。而且深受極端宗教意識毒害，對我國公共安全造成極大威脅。
(3)犯罪分子的構(gòu)成發(fā)生了變化。在傳統(tǒng)犯罪中，犯罪分子一般來說文化程度不高，缺乏一技之長，而在風(fēng)險社會下，犯罪分子的文化程度之高是過去不可想象的，他們不僅是受到高等教育的人，而且還是某一專業(yè)的行家里手。如一些犯罪分子本身就是計算機(jī)方面的行家，他們可以利用計算機(jī)竊取、篡改或刪除別人電腦中的機(jī)密信息，將國家政府、軍隊(duì)的核心機(jī)密、企業(yè)的商業(yè)秘密或公布于眾、或出賣、或敲詐勒索等。這進(jìn)一步說明，如果一種發(fā)明，一種技術(shù)被犯罪分子所利用，其造成的危害遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過傳統(tǒng)犯罪;另一方面我們也要防止一些掌握先進(jìn)技術(shù)、核心技術(shù)的人利用所掌握的專門技術(shù)走上犯罪，他們?nèi)绻呱戏缸锏牡缆罚o國家和集體帶來的常常會是巨大的損失，產(chǎn)生極大的危害。
(4)有意識的報復(fù)性犯罪增多。隨著我國經(jīng)濟(jì)社會的發(fā)展，一方面人民生活水平不斷提高，人民生活普遍得到改善;另一方面，貧富差距不斷擴(kuò)大，造成社會不公等種種問題。與三十年前相比，現(xiàn)在的人普遍感到壓力大，住房壓力、教育壓力、看病壓力，以及個人成長過程中的種種壓力，社會不安全感普遍增強(qiáng)。面對種種壓力，在某些情況下，個人所遭遇到的一件偶發(fā)事件，都可能激發(fā)聚積已久的被剝奪感、挫折感，從而產(chǎn)生報復(fù)社會的想法或者行動。這些年，有的人采取極端手段，如投毒、殺人、爆炸、劫持等報復(fù)社會，這種風(fēng)險日益增多。
2.風(fēng)險社會下犯罪的主要根源
新中國成立以來尤其是經(jīng)過三十多年改革開放，我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展成就矚目，已經(jīng)成為世界第二大經(jīng)濟(jì)體，但是不可否認(rèn)，我國當(dāng)代社會所面臨的風(fēng)險，也是歷史上所沒有遇到過的，這種風(fēng)險不僅來自國家安全方面的挑戰(zhàn)，更來自于我國內(nèi)部經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整，收入差距擴(kuò)大等所帶來的內(nèi)部風(fēng)險。各種風(fēng)險疊加，交互影響，說我國進(jìn)入風(fēng)險時代并不過分，這也成為誘發(fā)各種犯罪的主要原因。
(1)貧富差距擴(kuò)大是引發(fā)風(fēng)險的客觀基礎(chǔ)。新中國成立以后，我國在住房、醫(yī)療、教育等方面實(shí)行的是國家承擔(dān)的政策，除了工農(nóng)業(yè)之間存在剪刀差之外，干部與工人之間的收入差距并不大。從國家統(tǒng)計局的數(shù)據(jù)來看，1978年中國的基尼系數(shù)為0.317，自2000年開始越過0.4的警戒線，并逐年上升，2004年超過了0.465。這種收入上的差距表現(xiàn)在機(jī)關(guān)與企業(yè)之間，企業(yè)與事業(yè)單位之間，比如，同樣是一年參加工作的，如果是在機(jī)關(guān)退休，那么比企業(yè)退休拿到的退休工資要高上1倍以上。更重要的是，這種差距表現(xiàn)在地區(qū)與地區(qū)之間，階層與階層之間，行業(yè)與行業(yè)之間，企業(yè)員工與企業(yè)負(fù)責(zé)人身上，私人老板與私人企業(yè)員工身上。這種不公平具有普遍的社會性。以企業(yè)和機(jī)關(guān)退休職工來比較，這種貧富懸殊、收入差距擴(kuò)大反映在城鄉(xiāng)之間、地區(qū)之間、階層之間和行業(yè)之間。貧富懸殊，收入差距不斷擴(kuò)大，必然增大不同利益主體的碰撞機(jī)率和摩擦系數(shù)，增加了矛盾激化的可能性，從而產(chǎn)生群體矛盾，引發(fā)群體性事件，產(chǎn)生與社會的對抗行為，影響社會穩(wěn)定，甚至導(dǎo)致社會的動蕩與沖突。
(2)政府公信力下降是引發(fā)風(fēng)險的深層次原因。毋庸諱言，政府作為社會治理的中心，其威信和公信力在不斷下降。首先表現(xiàn)在人們對官員的不信任上。造成對官員不信任的一個重要原因，就在于現(xiàn)在的高級領(lǐng)導(dǎo)干部選拔制度;政府公信力不強(qiáng)的主要根源，也在于現(xiàn)行的領(lǐng)導(dǎo)干部選拔制度。還有一些政府官員辦事不公，作風(fēng)霸道，眼睛里只有上級，沒有群眾，一些公共政策摻雜部門利益等等，都造成人民群眾不相信政府。導(dǎo)致政府其社會控制能力或社會治理能力下降。
(3)涉及公共利益方面的突發(fā)性小事常常是引發(fā)風(fēng)險的直接原因。諸多風(fēng)險之所以最終演變?yōu)橛绊懮鐣€(wěn)定的源頭，直接的原因常常是一件具體的并不起眼的小事。美國警察槍擊黑人，突尼斯警察暴打擺攤青年，還有埃及所謂的“顏色”革命，最初都是由一件具體的事情引起的。因?yàn)橛信c這樣的事件所面臨的命運(yùn)相同的社會土壤，這樣一些看上去不大的具體事件，加上網(wǎng)絡(luò)的迅速傳播，就會瞬間引發(fā)社會共鳴，從而釀成社會性事件。因此在處理社會事件上，不能再按照原來的思維模式進(jìn)行處理，必須把與事件本身相關(guān)聯(lián)的各種因素考慮進(jìn)去。當(dāng)然，風(fēng)險社會下，引發(fā)風(fēng)險的絕不僅僅是上述三個原因，環(huán)境問題同樣也給人類帶來風(fēng)險，據(jù)國家環(huán)保部統(tǒng)計：七大水系污染程度由重到輕依次為海河、遼河、黃河、淮河、松花江、珠江、長江;空氣質(zhì)量達(dá)標(biāo)城市的人口比例僅占統(tǒng)計城市人口總數(shù)的26.3%，暴露于未達(dá)標(biāo)空氣質(zhì)量的城市人口占統(tǒng)計城市人口的近3/4。再加上近年來全國水土流失、荒漠化等等都給我國帶來無法估計的損失和社會風(fēng)險。由全球化帶來的風(fēng)險。經(jīng)濟(jì)全球化，給我國參與世界經(jīng)濟(jì)競爭提供了更為廣闊的空間。但是，在意識形態(tài)領(lǐng)域，我國在話語權(quán)競爭上遠(yuǎn)遠(yuǎn)趕不上西方發(fā)達(dá)國家。前不久，國內(nèi)一個所謂的知名經(jīng)濟(jì)專家發(fā)明了一個“愛國賊”的名詞，批評國內(nèi)的愛國主義教育。不說這個所謂的專家還是不是中國人，起碼來說，他的思想已經(jīng)完全被西方的思想體系控制了，他考慮這個問題的出發(fā)點(diǎn)也完全不站在中國的立場上了，可見西方在意識形態(tài)領(lǐng)域?qū)ξ覀儑鴥?nèi)的一些所謂“公知派”影響有多大，在政治領(lǐng)域給我們帶來多大的風(fēng)險。此外，在全球化背景下，我國的軍事安全、社會安全、文化安全、科技安全、環(huán)境安全等等都受到了極大的挑戰(zhàn)。在風(fēng)險社會，各種風(fēng)險無處不在，如影隨形。風(fēng)險如同一頭打瞌睡的獅子，一旦醒來就會造成實(shí)際的危害。
四、風(fēng)險社會下的刑法治理
1.強(qiáng)化風(fēng)險意識，加強(qiáng)風(fēng)險教育。風(fēng)險社會下的各種風(fēng)險，很多需要的是預(yù)防而不是實(shí)際行動，一旦變成實(shí)際行動，也就等于實(shí)際上的危害已經(jīng)產(chǎn)生了，這是每一個國家都不愿意看到的。防范風(fēng)險變成實(shí)際危害，把預(yù)防放在第一位，是我們應(yīng)對風(fēng)險社會各種風(fēng)險的首要任務(wù)。預(yù)防犯罪，也是我國刑法的一個重要原則。我們要采取多種多樣的形式，讓廣大群眾明白，我們所生存的這個時代，就是充滿各種風(fēng)險的時代，外出旅游存在風(fēng)險，開車出門存在風(fēng)險，甚至吃東西也會因?yàn)榧倜皞瘟哟嬖谥L(fēng)險。通過引導(dǎo)，提高公眾對風(fēng)險的認(rèn)識和防范風(fēng)險的能力，加強(qiáng)防范風(fēng)險的心理素質(zhì)，提高公眾抗御風(fēng)險的心理承受力，從而避免或減輕風(fēng)險來臨時的社會恐慌，降低風(fēng)險的危害。一些地方把風(fēng)險作為所謂的敏感問題，封鎖風(fēng)險信息，堵塞群眾的耳朵，這種做法是有害而無益的。如果人們不了解風(fēng)險，在風(fēng)險來臨時，就會盲目相信謠言，盲目從眾，從而造成社會恐慌，妨礙有秩序地控制風(fēng)險，加大社會風(fēng)險的危害。
2.構(gòu)建風(fēng)險刑法體系。很明顯，用傳統(tǒng)的刑法理論和刑法體系應(yīng)對風(fēng)險社會的各種風(fēng)險，存在著許多理論上和現(xiàn)實(shí)層面的困難。傳統(tǒng)刑法針對的是實(shí)際上已經(jīng)發(fā)生的，危害已經(jīng)產(chǎn)生以后的犯罪行為，而風(fēng)險社會中的刑法是潛在的，沒有變成實(shí)際行為但是又很可能造成危害的一種社會現(xiàn)象。傳統(tǒng)刑法不可能適用到某種現(xiàn)象而只能適用到某種已經(jīng)發(fā)生的行為上。所以，為了應(yīng)對風(fēng)險社會下的風(fēng)險,有必要制定風(fēng)險刑法，專門針對風(fēng)險社會的各種風(fēng)險，從刑法的角度對其進(jìn)行規(guī)范。風(fēng)險刑法與傳統(tǒng)意義上的刑法可以并存，只不過所適用的領(lǐng)域不同，對犯罪的概念不同，其功能也會不同。兩者一同存在，相互補(bǔ)充，最大程度地防范好，處理好風(fēng)險及其犯罪，達(dá)到共同維護(hù)社會秩序和公共安全的目標(biāo)。
3.加強(qiáng)全球治理。風(fēng)險社會的一個重要特點(diǎn)就是全球性，必須加強(qiáng)在全球領(lǐng)域的刑法合作和刑法治理。不僅在政府層面加強(qiáng)政府間的信息溝通和合作，而且在刑法的執(zhí)行部門，也就是加強(qiáng)國際刑警組織以及各國警方之間的合作，在全球性問題上加強(qiáng)聯(lián)合國有關(guān)組織和各國相關(guān)部門之間的合作，例如在應(yīng)對全球溫室氣體的排放，埃博拉病毒等的致病菌的防治，都需全球統(tǒng)一協(xié)調(diào)，一致行動，共同負(fù)責(zé)，化解風(fēng)險，防范風(fēng)險。
刑法學(xué)年論文范文二：論網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪的刑法認(rèn)定
網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪刑法認(rèn)定和刑事救濟(jì)中存在的問題
現(xiàn)行刑法及相關(guān)的司法解釋對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪的司法認(rèn)定是以“營利為目的”作為主觀要件的，并以“情節(jié)嚴(yán)重、違法所得數(shù)額較大”作為定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)，以此將其與一般的民事侵權(quán)行為相區(qū)分。同時，在網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪的認(rèn)定中，對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪的行為手段和方式做了列舉性的規(guī)定。但隨著時代的發(fā)展，上述規(guī)定顯得不夠全面。實(shí)踐中，對該權(quán)利的救濟(jì)方式上也多以民事救濟(jì)為主，在刑事救濟(jì)方面仍不健全。據(jù)統(tǒng)計，2011年全國地方法院共新收知識產(chǎn)權(quán)案件59882件，其中著作權(quán)案件為35185件，而涉及網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的案件又占到全部數(shù)量的60%左右。在這些案件中，如何準(zhǔn)確認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的范圍并及時有效地運(yùn)用刑事法律手段懲治此類犯罪，對保護(hù)當(dāng)事人的網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)十分重要。
(一)“以營利為目的”的主觀要件不利于網(wǎng)絡(luò)侵犯著作權(quán)犯罪的認(rèn)定
在侵犯著作權(quán)的犯罪中，“以營利為目的”是構(gòu)成犯罪的主觀要件，法律之所以這么規(guī)定，是較多考慮到該罪發(fā)生的根本原因多是暴利的驅(qū)使，一般認(rèn)為侵犯著作權(quán)罪是一種貪利型的犯罪，故規(guī)定“以營利為目的”作為著作權(quán)侵權(quán)刑事責(zé)任的歸責(zé)條件，這在一定程度上適應(yīng)了同犯罪作斗爭的需要。然而，隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，作品傳播和再現(xiàn)方式不斷出新，加上互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的廣泛普及，作品的流傳的速度大大提高，表現(xiàn)形式也豐富多樣。網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪波及的范圍和造成的社會危害程度也遠(yuǎn)遠(yuǎn)重于一般的著作權(quán)犯罪。例如在司法實(shí)踐中，行為人通過特定的采集軟件，未經(jīng)著作權(quán)人許可，大肆在網(wǎng)絡(luò)上非法復(fù)制書籍內(nèi)容，存入服務(wù)器內(nèi)，免費(fèi)向他人提供網(wǎng)站鏈接或是供他人直接觀看，或者吸引其他網(wǎng)站加盟自己的網(wǎng)站，成為其下一級目錄會員，這樣的網(wǎng)站隨之產(chǎn)生大量流量、點(diǎn)擊量以及會員數(shù)，而行為人則在此基礎(chǔ)上吸引廣告商在其網(wǎng)站上刊登廣告收取高額費(fèi)用。上述情形屬于典型的網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪。但在一些情況下，不以營利為目的卻具有其他非法目的，進(jìn)而實(shí)施的侵犯原作者網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的行為同樣也具有嚴(yán)重的社會危害性，也可以構(gòu)成犯罪。由于網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪的新型特點(diǎn)，加之立法的滯后性，以營利為目的會將很多同樣具有嚴(yán)重危害的行為排除在外。比如行為人為了提高自己的知名度或者惡意損害他人名譽(yù)、財產(chǎn)等權(quán)益，未經(jīng)著作權(quán)人許可，將其作品在網(wǎng)絡(luò)上大量復(fù)制、發(fā)行和傳播，使他人合法權(quán)益遭受嚴(yán)重?fù)p害，而實(shí)際上行為人自己并未從中直接獲利。此種情形理應(yīng)進(jìn)行否定性評價，依法予以懲治，唯如此，才能對新形勢下著作權(quán)保護(hù)提供切實(shí)有效的法律保障。由此可見，“以營利為目的”主觀要件的限制顯然不利于及時準(zhǔn)確打擊日益嚴(yán)重的網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪。
(二)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不夠全面，取證難度大
我國刑法規(guī)定，將“情節(jié)嚴(yán)重”或者“違法所得數(shù)額較大”作為構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪的門檻性標(biāo)準(zhǔn)，相應(yīng)的犯罪形式也主要限于“發(fā)行、傳播”等方式，雖然對“發(fā)行、傳播”等做出了擴(kuò)大解釋，但是對于這種新型的網(wǎng)絡(luò)犯罪來說依然不夠全面。傳統(tǒng)的侵犯著作權(quán)罪常以非法經(jīng)營數(shù)額認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重程度，而網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)中最易被侵害的是“復(fù)制權(quán)”和“傳播權(quán)”?，F(xiàn)實(shí)中由于網(wǎng)絡(luò)的便捷性和隱蔽性，犯罪人通過大量非法復(fù)制和傳播他人作品，并將其對不特定的公眾公開，在認(rèn)定犯罪數(shù)額和犯罪情節(jié)時，調(diào)查取證過程十分困難，使得侵權(quán)復(fù)制品的數(shù)量、非法經(jīng)營數(shù)額和違法所得數(shù)額往往難以確定。同時，犯罪人通過提高自己網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器的訪問量和知名度而實(shí)施的侵犯網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的行為，可能會使被害人蒙受巨大的經(jīng)濟(jì)損失，而在實(shí)踐中，對訪問量和點(diǎn)擊率的認(rèn)定并沒有統(tǒng)一的量化標(biāo)準(zhǔn)，這將不利于對此類犯罪的打擊。
(三)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)刑法保護(hù)措施不夠完善
目前我國對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的救濟(jì)多以民事救濟(jì)而非刑事救濟(jì)的形式出現(xiàn)，這一方面與公眾重視民事法律保護(hù)的習(xí)慣性認(rèn)識有關(guān)，另一方面同目前刑法對著作權(quán)的保護(hù)措施不夠健全不無關(guān)系。網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪通常會給權(quán)利人(被害人)帶來很大的經(jīng)濟(jì)損失，但由于犯罪數(shù)額不易確定，如何準(zhǔn)確計算賠償數(shù)額，依法適度合理地賠償被害人的損失也成為亟待解決的問題。網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的民事法律保護(hù)措施相對完善，有全面賠償?shù)仍瓌t，但是在刑法保護(hù)方面相對薄弱，并未確立與網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪所造成損害相適應(yīng)的損害賠償體系。司法實(shí)踐中，因侵犯著作權(quán)犯罪進(jìn)行附帶民事訴訟的情況極為罕見，即便出現(xiàn)，在執(zhí)行階段也會遇到較大阻力，部分案件會就損害賠償問題單獨(dú)提起民事訴訟。
完善網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)刑法保護(hù)的建議
在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域，做到切實(shí)保護(hù)著作權(quán)，一方面需要從完善法律的角度準(zhǔn)確認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪的形式、內(nèi)容和模式，對其犯罪構(gòu)成要件加以適當(dāng)修正;另一方面要從刑法保護(hù)體系的完整性上入手，加大對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的刑事救濟(jì)力度。
(一)取消“以營利為目的”作為認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪的主觀要件
如上所述，鑒于網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪的特殊性，如果在犯罪構(gòu)成上一律規(guī)定“以營利為目的”，會使大量沒有獲取直接經(jīng)濟(jì)利益但同樣嚴(yán)重?fù)p害權(quán)利人(被害人)合法權(quán)益的危害行為排除于刑法之外，顯然不利于對這類犯罪的打擊和對權(quán)利人的保護(hù)。網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪畢竟不同于一般的著作權(quán)犯罪，其造成的危害和嚴(yán)重后果不易于量化，違法犯罪所得與非法經(jīng)營數(shù)額也都不易計算，給實(shí)際辦案增加了較大難度。因此，可以考慮對這類犯罪作出不同于一般著作權(quán)犯罪的規(guī)定，比如取消“以營利為目的”的認(rèn)定條件，使大量并不直接以營利為目的但同樣具有嚴(yán)重危害性的違法行為進(jìn)入刑法視野，唯其如此，方能更有效地遏制此類犯罪活動。
(二)全面清晰地界定網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪的形式和情節(jié)，逐步統(tǒng)
一具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)我國現(xiàn)行的著作權(quán)法試圖為每一種作品利用方式和環(huán)節(jié)設(shè)置一種經(jīng)濟(jì)權(quán)利，便于權(quán)利人維護(hù)其著作權(quán)。但由于法律的制定和修改具有滯后性，趕不上技術(shù)和社會的發(fā)展，這樣看似完整的著作權(quán)保護(hù)體系就會出現(xiàn)疏漏，給犯罪分子以可乘之機(jī)，使執(zhí)法和司法在一定程度上陷入被動。故而，應(yīng)根據(jù)社會發(fā)展的新形勢，逐步擴(kuò)大網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的內(nèi)涵，把各種新形式的作品使用方式歸于其中，從而納入到法律特別是刑事法律保護(hù)的范疇之內(nèi)。此外，可以考慮加強(qiáng)對各地方的調(diào)查研究，總結(jié)多年的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，逐步確立一套更加具體化、操作性強(qiáng)的犯罪認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，以便有效利用司法資源，提高司法執(zhí)法人員的辦案效率，增強(qiáng)打擊網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪活動的力度。
(三)立足實(shí)際，完善立法，加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的刑法保護(hù)
對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的保護(hù)應(yīng)該采用刑法保護(hù)和民法保護(hù)相結(jié)合的方式，才能使得保護(hù)體系更加完整。在以往的保護(hù)措施中，多是以民事賠償優(yōu)先，當(dāng)犯罪人在同時承擔(dān)刑事和民事責(zé)任時，應(yīng)優(yōu)先承擔(dān)民法上的侵權(quán)賠償責(zé)任。但是現(xiàn)行立法中，對于網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)犯罪案件是否能夠納入刑事附帶民事訴訟范疇內(nèi)，規(guī)定尚不明確。對此，可以結(jié)合我國實(shí)際，吸收國外有益經(jīng)驗(yàn)，逐步完善刑事立法，進(jìn)一步豐富網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的刑事保護(hù)手段。
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