江蘇律師職稱論文發(fā)表(2)
江蘇律師職稱論文發(fā)表
江蘇律師職稱論文篇二
論英國(guó)出庭律師制度
摘要：英國(guó)的出庭律師制度是一項(xiàng)非常有特色，且值得大家借鑒學(xué)習(xí)的制度。在英國(guó)，出庭律師是溝通律師界與司法界的媒介，對(duì)該國(guó)法治傳統(tǒng)的形成產(chǎn)生了重要影響。本文論述其產(chǎn)生的背景及其內(nèi)容，探討該制度對(duì)中國(guó)律師制度乃至司法建設(shè)的重要啟示。
關(guān)鍵詞：英國(guó);出庭律師;制度;啟示
一、序言
英國(guó)的律師制度，實(shí)際上并不適用于現(xiàn)在英國(guó)的全部地區(qū)。現(xiàn)在英國(guó)是由英格蘭、威爾士、蘇格蘭以及北愛(ài)爾蘭四個(gè)部分所組成的，但是其中的蘇格蘭和北愛(ài)爾蘭實(shí)行另一種律師制度。因此本文講到的律師制度只是在英格蘭和威爾士地區(qū)適用的。
英國(guó)律師制度的最大的特點(diǎn)就是二元制，即出庭律師與事務(wù)律師。其中出庭律師又稱專門律師、高級(jí)律師。事務(wù)律師即是初級(jí)律師、下級(jí)律師。出庭律師曾經(jīng)是英格蘭歷史上最高級(jí)別的律師，是律師界的領(lǐng)導(dǎo)者，他們享有雙重壟斷權(quán):只有該等級(jí)的成員才能在高等民事法庭執(zhí)業(yè)，也只有他們才可以被任命為中央普通法法院的法官。由于高級(jí)律師與法官們的關(guān)系極為密切，他們成為了溝通律師界與司法界的媒介，對(duì)英國(guó)法治傳統(tǒng)的形成產(chǎn)生了重要影響。出庭律師制度可以說(shuō)是一個(gè)十分特別的存在，所以下面進(jìn)行一些淺白的論述，事務(wù)律師制度在此就不贅述。
二、出庭律師的產(chǎn)生及背景
早在1272-1307年愛(ài)德華一世在位期間，就出現(xiàn)了被稱為“抗辯人”的職業(yè)團(tuán)體，有人將其稱為“法律辯護(hù)人”，(亦稱辯述人、辯論者、答辯人和請(qǐng)?jiān)刚叩?這就是出庭律師的最初原型。所謂抗辯人，就是指受一方訴訟當(dāng)事人的委托，為其在法庭上進(jìn)行辯護(hù)，以達(dá)到維護(hù)當(dāng)事人利益的代言人。當(dāng)時(shí)英國(guó)的訴訟程序中規(guī)定：在開(kāi)放審判時(shí)，各當(dāng)事人必須口頭陳述自己的主張，而且一經(jīng)陳述就不再允許撤回。這樣往往會(huì)出現(xiàn)一種情況，訴訟當(dāng)事人在法庭上說(shuō)錯(cuò)話而導(dǎo)致敗訴。同時(shí)法律允許當(dāng)事人的代理人提出主張，而對(duì)于當(dāng)事人的代理人所提出的主張，當(dāng)事人事后可以隨意地變更和追認(rèn)，這樣對(duì)訴訟當(dāng)事人來(lái)說(shuō)是非常有利的。所以在訴訟過(guò)程中，這種代理人即抗辯人受到普遍歡迎。
亨利二世時(shí)期開(kāi)始的司法改革構(gòu)成了促進(jìn)了抗辯人產(chǎn)生的重要背景。經(jīng)歷了安茹王朝大刀闊斧的法制改革之后，英格蘭的訴訟程序越來(lái)越復(fù)雜，越來(lái)越成為一種專門的技術(shù)，主要表現(xiàn)在以下三點(diǎn):第一，法庭審判開(kāi)始采用陪審制和抗辯制，這就意味著辯論水平的高低直接影響到陪審團(tuán)和法官作出的判決結(jié)果，因此需要辯論者掌握一定的專業(yè)知識(shí)和技巧。而且，當(dāng)事人渴望獲得有利判決結(jié)果的動(dòng)機(jī)必然會(huì)強(qiáng)烈刺激著辯論水準(zhǔn)不斷提高，并超出普通人的能力范圍。第二，12世紀(jì)以后，英格蘭各地的習(xí)慣逐漸積累成為一個(gè)復(fù)雜龐大的規(guī)則體系，并且開(kāi)始出現(xiàn)制定法。13世紀(jì)制定法的大量出臺(tái)，使英格蘭法律體系進(jìn)一步復(fù)雜化。普通人已經(jīng)不太可能熟知法律的方方面面，因此必須有一部分人脫離原有的工作，專注于法律事務(wù)。第三，當(dāng)時(shí)的令狀是用拉丁文書寫，而法庭陳述和辯論則使用法語(yǔ)，而這恰恰是訴訟中最為關(guān)鍵的階段，直接影響到判決結(jié)果。這些變化就要求人們必須聘請(qǐng)受過(guò)專門訓(xùn)練、具備專門知識(shí)的抗辯人來(lái)幫助訴訟。
從1278年開(kāi)始，國(guó)王通過(guò)王室令狀，專門任命了一些抗辯人為其在訴訟中效力，而且法律還規(guī)定，除了“法律辯護(hù)人”之外，任何人不得在國(guó)王法院進(jìn)行辯論，這非常明顯地賦予了出庭律師在一定程度上壟斷辯護(hù)業(yè)務(wù)的特權(quán)。
三、出庭律師制度的內(nèi)容
在英國(guó)，出庭律師資格的授予工作是十分嚴(yán)格的，為了取得出庭律師的資格必須通過(guò)以下具體環(huán)節(jié)。
其一是必須獲準(zhǔn)在一個(gè)律師學(xué)院入學(xué)學(xué)習(xí)。四大律師學(xué)院包括：林肯律師學(xué)院，格雷律師學(xué)院，內(nèi)殿律師學(xué)院和中殿律師學(xué)院。只有學(xué)士學(xué)位的或者正在大學(xué)學(xué)習(xí)的人才有資格進(jìn)入律師學(xué)院學(xué)習(xí)。除了學(xué)歷上的條件之外，申請(qǐng)入學(xué)者還必須出具其“品行良好”的有效證明，同時(shí)還必須辭去一些規(guī)定不許從事的職務(wù)，例如不準(zhǔn)擔(dān)任事務(wù)律師，議會(huì)事務(wù)代理人，專利代理人等職務(wù)。此外，對(duì)于破產(chǎn)者，拒絕其進(jìn)入律師學(xué)院學(xué)習(xí)。
其二是必須按規(guī)定的次數(shù)參加晚餐會(huì)。指的是凡參加律師學(xué)院學(xué)習(xí)的學(xué)生應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定出席在自己所屬的律師學(xué)院的大廳所舉行的晚餐會(huì)。對(duì)每一個(gè)律師學(xué)院的學(xué)生來(lái)講，在學(xué)習(xí)期間完成這個(gè)條件，通常需要兩年。而且，決定在英國(guó)執(zhí)行實(shí)務(wù)的人，在被授予律師資格之后，還必須參加四次這種晚餐會(huì)。
第三是必須按照規(guī)定通過(guò)律師資格考試。英國(guó)的律師資格考試分為兩個(gè)階段。即“基礎(chǔ)法學(xué)階段和職業(yè)適合性階段”。基礎(chǔ)法學(xué)階段被稱為第一次考試。第一次考試可以因在大學(xué)取得法律學(xué)位而被免除。那些沒(méi)有取得該學(xué)位的學(xué)生必須參加基礎(chǔ)法學(xué)階段考試。該考試內(nèi)容為奠定一個(gè)出庭律師的法律基本功是非常重要的。職業(yè)適合性階段的考試更加強(qiáng)調(diào)實(shí)務(wù)性和操作性。每個(gè)學(xué)生都必須參加由學(xué)院舉辦的講課及其實(shí)習(xí)，并且第二次考試必須及格。
第四點(diǎn)就是律師資格的授予。如果一個(gè)人通過(guò)了以上三個(gè)環(huán)節(jié)的篩選，符合條件，而且年齡在21歲以上，可被授予律師資格。還有一些形式上的要求，旨在接受各方面的監(jiān)督。
最后，必須在授予律師資格之前或之后進(jìn)行為期一年以上的實(shí)務(wù)學(xué)習(xí)。
如果一個(gè)人被授予了出庭律師資格，經(jīng)過(guò)實(shí)務(wù)學(xué)習(xí)之后，就可以單獨(dú)接受案件的委托?？梢韵硎茏鳛橐粋€(gè)出庭律師所應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利。最重要的是壟斷了法庭的辯論權(quán)，這一點(diǎn)前文已經(jīng)提過(guò)。其次，還享有制作種種法律證書和陳述法律上的意見(jiàn)的權(quán)利，有很多出庭律師以此為職業(yè)的。還有就是可以依法被任命到法院或者其他司法機(jī)關(guān)的崗位上去從事履行公權(quán)力的工作。
很明顯，出庭律師享有不少的特殊的權(quán)利。那么法律對(duì)于出庭律師的業(yè)務(wù)及其職業(yè)道德的要求也是比較高的。英國(guó)的庭審制度采取的是徹底的言詞主義的控辯式審判，因此，法庭上的辯論技巧的高低對(duì)于能否取得訴訟的勝利是至關(guān)重要的。一個(gè)出庭律師的能力高低、成就大小，辯論技巧的優(yōu)劣是一個(gè)很重要的因素。這是對(duì)其業(yè)務(wù)上的要求。
對(duì)于出庭律師的職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，英國(guó)法律有不少的規(guī)定，主要包括： 一、出庭律師必須各自獨(dú)立執(zhí)行業(yè)務(wù)，不得合伙經(jīng)營(yíng)。
二、出庭律師必須有所屬的律師事務(wù)所接待室，專門為其負(fù)責(zé)日常業(yè)務(wù)。
三、出庭律師不得直接從非專業(yè)的委托人或當(dāng)事人那里接受委托，而必須通過(guò)事務(wù)律師來(lái)進(jìn)行。
四、不得利用廣告對(duì)自己進(jìn)行宣傳，這種不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為法律所嚴(yán)格禁止。
五、一般不得拒絕辦理所委托的訴訟案件。
六、原則上不得從事其他業(yè)務(wù)或者職業(yè)。關(guān)于出庭律師的報(bào)酬問(wèn)題，英國(guó)法律有比較明確的規(guī)定。主要報(bào)酬是在接受事務(wù)律師委托訴訟案件時(shí)所請(qǐng)求的“承辦案件的酬金”
出庭律師理事會(huì)是出庭律師的自治機(jī)構(gòu)。其職責(zé)主要是維護(hù)出庭律師的名譽(yù)和獨(dú)立性;協(xié)調(diào)和維護(hù)出庭律師在同法院及行政機(jī)關(guān)的關(guān)系上的地位;推進(jìn)法學(xué)教育和司法制度改革;發(fā)揚(yáng)職業(yè)道德，教育出庭律師和事務(wù)律師搞好協(xié)作的關(guān)系;增進(jìn)出庭律師與一般市民之間的理解和支持;教育和培養(yǎng)出庭律師的職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律等等。英國(guó)的出庭律師理事會(huì)自設(shè)立以來(lái)，在維護(hù)紀(jì)律，懲戒違紀(jì)方面發(fā)揮了重要作用。如果對(duì)出庭律師的某一行為是否符合職業(yè)道德產(chǎn)生疑問(wèn)，請(qǐng)求該理事會(huì)給予裁定，這已經(jīng)算是慣例了。
四、出庭律師制度的啟示
通過(guò)出庭律師資格授予環(huán)節(jié)一可以看出，英國(guó)對(duì)進(jìn)入律師學(xué)院學(xué)習(xí)者的要求是比較苛刻的，一些潛在的不安定因素都被去除了，從根本上保證了出庭律師隊(duì)伍的高質(zhì)量。在中國(guó)很多時(shí)候隨便一個(gè)人通過(guò)了司法考試就能當(dāng)律師，這一點(diǎn)值得深思，律師隊(duì)伍基本素質(zhì)就不高。
從參加晚餐會(huì)可以感知這個(gè)過(guò)程十分繁瑣，且費(fèi)用頗多的，這對(duì)于一個(gè)辭去工作，一心想成為出庭律師的人來(lái)講不得不說(shuō)是一種考驗(yàn)。但是這是開(kāi)拓人脈，與專業(yè)人士交流學(xué)習(xí)的絕佳機(jī)會(huì)，畢竟將來(lái)律師職業(yè)不是坐在家里閉門造車就可以的。
英國(guó)出庭律師資格考試的基礎(chǔ)法學(xué)階段設(shè)置十分合理，值得借鑒。中國(guó)那些根本沒(méi)有學(xué)過(guò)法學(xué)的畢業(yè)生亦可跟法學(xué)畢業(yè)生一起參加司法考試，這是很不公平和極其不合理的。他們?nèi)狈镜姆▽W(xué)素養(yǎng)，法學(xué)不是會(huì)背法條，能考試就算學(xué)過(guò)了的。法律的信仰，以及其中的公平正義不是口頭知道一個(gè)原則就能確立的，這些不經(jīng)過(guò)系統(tǒng)專業(yè)地學(xué)習(xí)，是不容易理解的，更不要提植根心底。那么我們可以預(yù)見(jiàn)他們將來(lái)的法律職業(yè)生涯的追求了。所以在第一階段設(shè)置門檻是必須的，毋庸置疑的。
資格考試的職業(yè)適合性階段和實(shí)習(xí)，可見(jiàn)對(duì)于理論和實(shí)踐的要求都很嚴(yán)格，主要的強(qiáng)調(diào)理論與實(shí)踐的結(jié)合。只有在實(shí)習(xí)中才能發(fā)現(xiàn)自己的不足，不斷改進(jìn)。并且學(xué)到書本上沒(méi)有的知識(shí)。實(shí)習(xí)的作用是不可取代的。
關(guān)于出庭律師的職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，除了法律有明確的規(guī)定，還有自治組織的強(qiáng)大作用，進(jìn)行維護(hù)和懲戒。在中國(guó)，有《中華人民共和國(guó)律法》《律師協(xié)會(huì)會(huì)員違規(guī)行為處分規(guī)則》等法律法規(guī)，也有律師的自律性組織——中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)。組織各種活動(dòng)，“為全國(guó)的執(zhí)業(yè)律師從事各項(xiàng)法律業(yè)務(wù)提供指導(dǎo)與借鑒，并分享優(yōu)秀律師的成功執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)。”
五、結(jié)語(yǔ)
英國(guó)的律師制度是很獨(dú)特的，并且也是與時(shí)俱進(jìn)，不斷變化發(fā)展的。特別是出庭律師制度很有獨(dú)創(chuàng)性和針對(duì)性，很多地方都值得細(xì)細(xì)研究和學(xué)習(xí)。總所周知，中國(guó)古代一直都是追求“無(wú)訟”的最高境界。隨之而來(lái)的是厭訟，賤訟，以致訟師一類的職業(yè)，在中國(guó)古代是為人們所鄙視的，甚至歷代法典都有嚴(yán)懲訟棍滋訟的規(guī)定。
今天的中國(guó)，一切都有了翻天覆地地變化，國(guó)家強(qiáng)調(diào)依法治國(guó)，制定了相對(duì)完備的法律條文，人們的法律意識(shí)不斷增強(qiáng)，律師的隊(duì)伍更是不斷地?cái)U(kuò)大。那么對(duì)于律師的執(zhí)業(yè)水平和職業(yè)道德等方面出現(xiàn)的問(wèn)題，該如何解決?普通的百姓對(duì)于律師的種種看法以及很多時(shí)候的不理解，這些情緒，該如何疏導(dǎo)?很多學(xué)生立志以后做一個(gè)精英律師，國(guó)家、學(xué)校應(yīng)該怎么做?面對(duì)這些疑問(wèn)，我們不妨看看英國(guó)的律師制度特別是出庭律師制度，有些方面可以給我們一些啟迪。
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