國際合資經(jīng)營和合作經(jīng)營

　　由兩個(gè)人或兩個(gè)以上不同國家的投資者共同投資，共同管理，共負(fù)盈虧，按照投資比例共同分取利潤股權(quán)式投資經(jīng)營方式，稱之為合資經(jīng)營。合作經(jīng)營通常是指兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的企業(yè)基于合同進(jìn)行合作，共同從事某項(xiàng)產(chǎn)品的研究、制造或銷售，或者某個(gè)項(xiàng)目的經(jīng)營，合作者之間依合同的約定投入資金、技術(shù)或設(shè)備以及勞務(wù)，并依合同的約定分享權(quán)益和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。下面由學(xué)習(xí)啦小編為你詳細(xì)介紹這兩者的相關(guān)法律知識(shí)。

　　國際合資經(jīng)營和合作經(jīng)營

　　一、國際合資經(jīng)營

　　1.合資經(jīng)營的概念

　　合資經(jīng)營是由投資各方實(shí)行股權(quán)式的合營，由投資各方共同商定注冊(cè)資本和投資比例，共同投資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和共負(fù)盈虧。各方的權(quán)益由出資比例決定，按出賢比例分配盈余或承擔(dān)經(jīng)營虧損。合營各方可用貨幣出資，也可用廠房、機(jī)器設(shè)備、生產(chǎn)原料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)(專利權(quán)和商標(biāo)權(quán))、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等作價(jià)作為股本。合資經(jīng)營企業(yè)是一個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)體，具有法人的地位。合資經(jīng)營的期限沒有明確的規(guī)定，由投資各方共同商定，為了鼓勵(lì)合資經(jīng)營和保護(hù)國外投資者的利益，世界上大部分國家都制定了關(guān)于合資經(jīng)營的法律，確立了合資經(jīng)營企業(yè)的法律地位。我國于1979年7月首次公布施行《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》，以后又頒布了《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條　　例》，規(guī)定了中外合資企業(yè)的組織形式，各方的權(quán)利和義務(wù)，確立了中外合資經(jīng)營企業(yè)在我國的法律地位。中外合資企業(yè)在組織形式和經(jīng)營自主權(quán)方面有以下幾個(gè)特點(diǎn)：

　　(1)中方的投資者不能是個(gè)人，只能是公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織，但外國和港澳臺(tái)地區(qū)的投資者可以是個(gè)人，也可以是公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織。

　　(2)合營企業(yè)實(shí)行董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理責(zé)任制。董事長和副董事長由合營雙方協(xié)商確定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，中外合營的一方擔(dān)任董事長，由他方但任副董事長。

　　(3)合營企業(yè)的法律形式是有限責(zé)任公司，股東是固定的，股份不得隨意轉(zhuǎn)讓，特殊情況需要轉(zhuǎn)讓時(shí)，必須經(jīng)全體股東一致同意，股東對(duì)公司承擔(dān)的責(zé)任是有限的，只限在其出資范圍內(nèi)對(duì)債務(wù)負(fù)責(zé)，按股權(quán)比例承擔(dān)責(zé)任。

　　(4)合資企業(yè)享有較大的自主權(quán)。董事會(huì)有權(quán)討論決定企業(yè)的一切重大問題，如企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)劃、勞動(dòng)工資計(jì)劃、利潤分配、收支的預(yù)算和決算、人事任免和職工的聘用和解雇等。

　　(5)對(duì)進(jìn)出口業(yè)務(wù)享有充分的自主經(jīng)營權(quán)。合營企業(yè)有權(quán)從國內(nèi)或國際市場直接購買本企業(yè)所需的原材料、燃料、設(shè)備以及零部作、配套件，產(chǎn)品可在國內(nèi)外市場上銷售。中外合資企業(yè)的組織形式和所享有的各種自主權(quán)，使企業(yè)在供、產(chǎn)、銷各個(gè)方面都能同國際市場保持密切聯(lián)系，實(shí)現(xiàn)靈活多樣的經(jīng)營方式，適應(yīng)國際市場激烈競爭的需要。

　　2.合資經(jīng)營中的技術(shù)作價(jià)入股

　　合資經(jīng)營是國際技術(shù)貿(mào)易的一個(gè)重要形式，具體表現(xiàn)為合資經(jīng)營各方以技術(shù)作價(jià)入股。其作價(jià)由合營各方按照公平合理原則協(xié)商確定，或聘請(qǐng)各方同意的第三方評(píng)定。在中外合資經(jīng)營中，當(dāng)外國投資者以專利技術(shù)使用權(quán)、專有技術(shù)使用權(quán)和商標(biāo)權(quán)作價(jià)入股時(shí)，如何評(píng)定它們的價(jià)格，這是一個(gè)復(fù)雜的問題，在估價(jià)中，應(yīng)注意以下幾個(gè)方面：

　　(1)充分掌握技術(shù)情報(bào)，正確評(píng)估技術(shù)的效果。

　　作為投資的技術(shù)，必須是先進(jìn)和適用的技術(shù)，對(duì)外商用作投資股金的各種類型技術(shù)，應(yīng)事先調(diào)查這些技術(shù)的先進(jìn)性和可靠程度，如果是專利技術(shù)，要通過專利文獻(xiàn)的檢索查明專利技術(shù)的法律狀態(tài)，專利期限何時(shí)屆滿，弄清技術(shù)所處的生命周期階段，有多少企業(yè)已獲此項(xiàng)專利技術(shù)的使用許可。如果是專有技術(shù)，應(yīng)了解其擴(kuò)散程度。此外，對(duì)技術(shù)在生產(chǎn)中實(shí)施后產(chǎn)生的效果應(yīng)作出一個(gè)正確的評(píng)價(jià)，包括技術(shù)產(chǎn)品在市場上的競爭能力和市場銷售預(yù)測等。只有對(duì)技術(shù)進(jìn)行充分、全面的綜合性評(píng)價(jià)，才可能對(duì)入股技術(shù)確定一個(gè)合理的價(jià)格。要防止技術(shù)估價(jià)偏高，自為這不僅擴(kuò)大了外商的股本，而且使外商在整個(gè)合營期內(nèi)多分利潤，損害中方利益。

　　(2)注意技術(shù)資本化后的技術(shù)貶值。

　　技術(shù)作價(jià)入股，有利也有弊。在中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外商將其擁有的技術(shù)作價(jià)投資入股，企業(yè)在投產(chǎn)之初就不必支付技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)用，即可獲得所需要的技術(shù)，這對(duì)企業(yè)是有利的，同時(shí)外商作價(jià)入股技術(shù)的補(bǔ)償只能通過分紅來進(jìn)行，如果企業(yè)經(jīng)營不善發(fā)生虧損，外商投入的技術(shù)就得不到補(bǔ)償，這樣就迫使外商必須自始至終關(guān)心企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營，特別是關(guān)心技術(shù)的實(shí)施效果。

　　技術(shù)作價(jià)入股的不利之處在于，技術(shù)以資本方式入股，這種資本化實(shí)際上使技術(shù)的價(jià)值固定了，但技術(shù)是不斷老比的，它的價(jià)值會(huì)隨時(shí)間推移逐漸減少和消失?，F(xiàn)代技術(shù)的生命周期縮短，技術(shù)更新?lián)Q代加快，一項(xiàng)引進(jìn)技術(shù)可能在使用幾年后便被淘汰。而一旦該技術(shù)作價(jià)入股，在整個(gè)合資經(jīng)營的十年或更長的期限內(nèi)，它都要求按其最初確定的股權(quán)比例分享利潤，這顯然是不合理的。事實(shí)上，外商從技術(shù)作價(jià)入股所獲得收益往往大大超過該技術(shù)以許可方式轉(zhuǎn)讓所獲得的收益。同時(shí)，外商將其技術(shù)作價(jià)入股，很容易形成對(duì)企業(yè)技術(shù)上的長期控制，這對(duì)中方是不利的。正因?yàn)槿绱耍澜缟嫌行﹪覍?duì)技術(shù)資本化進(jìn)行限制，甚至明令禁止。如羅馬尼亞、南斯拉夫等國對(duì)技術(shù)作價(jià)入股有比例限制，而印度、哥倫比亞則不允許以技術(shù)作為投資。我國目前尚未限制采用技術(shù)資本化方式引進(jìn)技術(shù)，《中外合資經(jīng)營法》也明確規(guī)定合資各方可用工業(yè)產(chǎn)權(quán)及專有技術(shù)出資。

　　中方在與外商簽訂合資經(jīng)營合同時(shí)，應(yīng)充分注意技術(shù)資本化后的技術(shù)貶值現(xiàn)象，為了減小和消除技術(shù)貶值的影響，中方應(yīng)在技術(shù)作價(jià)時(shí)考慮合資經(jīng)營年限的長短，提出較為合理的價(jià)格。中方還可在合同中明確要求外商在臺(tái)營期內(nèi)必須不斷對(duì)入股技術(shù)進(jìn)行改進(jìn)或更新，確保企業(yè)技術(shù)的先進(jìn)性，并無償提供給合營企業(yè)使用。

　　二、國際合作經(jīng)營

　　合作經(jīng)營(CotractuaIJointVentute)是以合同為基礎(chǔ)的一種契約式合營方式。在國際合作經(jīng)營中，通常由外國合營者提供資金、設(shè)備、特需材料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)等，當(dāng)?shù)氐暮蠣I者提供土地或土地使用權(quán)、廠房和其它基建設(shè)施、勞力等。合作經(jīng)營企業(yè)可由合營的一方負(fù)責(zé)經(jīng)營，也可由雙方或多方共同負(fù)責(zé)經(jīng)營。合作各方的責(zé)任、權(quán)利、義務(wù)均通過協(xié)議或合同加以規(guī)定，合作經(jīng)營企業(yè)不以貨幣計(jì)算股權(quán)，不按投資比例分享利潤，而是按合同規(guī)定的一定比例進(jìn)行分配。利潤可按產(chǎn)品分成、收入分成或利潤分成三種方式分配。合作經(jīng)營有一定的期限，期限長短由各方商定后在合同中規(guī)定。期限屆滿后，合作經(jīng)營企業(yè)即屬于所在國合營者所有，剩余資產(chǎn)不再按比例分配。

　　在合作經(jīng)營中，對(duì)投資各方所提供的設(shè)備、技術(shù)、土地、廠房等各種項(xiàng)目，在簽訂合同時(shí)一般要求作出各方同意的價(jià)格，但這種作價(jià)只是作為分配利潤和償還合營者投資資本的參考。有的合作經(jīng)營企業(yè)，為了避開對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等無形資產(chǎn)價(jià)格評(píng)估困難的障礙，在合同中并不注明各方投入項(xiàng)目的價(jià)格，而只注明每個(gè)項(xiàng)目的內(nèi)容、規(guī)格和數(shù)量等。合作經(jīng)營的利益分配原則，主要是使外國合營者在合營期滿前能回收其投資，并得到合理的收益。通?？梢酝ㄟ^設(shè)備等固定資產(chǎn)的折舊，從每年提取的折舊費(fèi)中償還外國合營者當(dāng)年應(yīng)收回的投資資本和利息，并列入成本攤銷，然后再按合同規(guī)定的比例分配利潤。當(dāng)外國經(jīng)營者通過折舊收回其投資時(shí)，則其在合作經(jīng)營所有項(xiàng)目年的財(cái)產(chǎn)歸中國合營者所有，如不能如期收回其投資，可按合同規(guī)定辦理清算，或經(jīng)各方同意，申請(qǐng)延長合作期限。以保證盈利達(dá)到要求。

　　三、國際合資經(jīng)營與國際合作經(jīng)營的比較

　　國際合資經(jīng)營與國際合作經(jīng)營有相同之處，不論哪一種方式，合營的各方都要對(duì)企業(yè)共同投資、共同管理、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，它們的投資目的也基本一致，因而都要考慮投資項(xiàng)目的利潤水平。投資的安全保障，以及東道國投資地區(qū)的投資環(huán)境。它們的不同之處是在法律依據(jù)、組織形式，利潤分配、債務(wù)負(fù)擔(dān)等方面。

　　1.組織形式

　　合資經(jīng)營必須組成具有法人資格的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。由各方共同組成董事會(huì)，決定企業(yè)重大問題。合作經(jīng)營方式可以組成具有法人資格的經(jīng)濟(jì)買體，也可以不組成這種實(shí)體，而以合營各方各自的法人身份進(jìn)行合作，企業(yè)可委托一方管理，也可共同管理。

　　2.投資方式

　　合資經(jīng)營必須有一定數(shù)額的注冊(cè)資本，其中必須有各方一定數(shù)量的貨幣投資;合作經(jīng)營如不設(shè)立具有法人地位的經(jīng)濟(jì)實(shí)體的，則不需要共同的注冊(cè)資本，現(xiàn)金投資一般都由外商提供，本地合作者可以不用現(xiàn)金出資。

　　3.利潤分享和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)

　　合資經(jīng)營按各方出資的股份比例，分配盈余或承擔(dān)經(jīng)營虧損。合作經(jīng)營不采用股權(quán)方式，而完全按合同規(guī)定來分配收益或承擔(dān)虧損。這是合資經(jīng)營與合作經(jīng)營的主要區(qū)別。

　　4.投資的回收

　　合資經(jīng)營各方的投資從企業(yè)的盈利分配中逐步收回。合作經(jīng)營允許國外投資者用提取固定資產(chǎn)的折舊費(fèi)攤?cè)氤杀镜姆绞绞栈赝顿Y。

　　5.剩余財(cái)產(chǎn)的處理

　　合同期滿后，合資經(jīng)營企業(yè)應(yīng)對(duì)其資產(chǎn)進(jìn)行情算，并按各方的股權(quán)比例分配企業(yè)的剩余財(cái)產(chǎn)。而合作經(jīng)營期滿時(shí)，一般對(duì)資產(chǎn)不進(jìn)行清算，企業(yè)的全部剩余財(cái)產(chǎn)歸當(dāng)?shù)睾献髡咚?，因?yàn)橥馍淘诤献鬟^程中已將其投資逐年收回，并獲得了一定的利潤。

　　從上面的比較可以看出，合作經(jīng)營方式比合資經(jīng)營方式具有較多的靈活性，這主要表現(xiàn)在組織形式、收益分配方法和企業(yè)各方責(zé)、權(quán)、利的承擔(dān)和分享都由合同來規(guī)定。

　　四、國際合資經(jīng)營和國際合作經(jīng)營的作用

　　舉辦合資經(jīng)營企業(yè)和合作經(jīng)營企業(yè)是建立在互惠互利基礎(chǔ)上的，對(duì)合營各方都有好處。對(duì)外國投資者來說，可以開拓新的市場，為其過剩的資金、技術(shù)和設(shè)備尋找出路，并利用發(fā)展中國家的廉價(jià)勞動(dòng)力或原材料，降低生產(chǎn)成本，增加產(chǎn)品的競爭能力，獲得更大的利潤，同時(shí)可以得到稅收和其他方面的一些優(yōu)惠待遇。對(duì)于發(fā)展中國家來說，合資經(jīng)營和合作經(jīng)營是引進(jìn)技術(shù)、吸收外資的主要途徑之一，不僅可以直接利用外資補(bǔ)充本國建設(shè)資金不足，同時(shí)外商作為投資提供技術(shù)和設(shè)備，也節(jié)省了本國的外匯;引入的先進(jìn)技術(shù)可以填補(bǔ)國內(nèi)的一些空白，有效地促進(jìn)本國經(jīng)濟(jì)和技術(shù)的發(fā)展。有助于訓(xùn)練和培養(yǎng)本國的技術(shù)人才和管理人才，擴(kuò)大本國勞動(dòng)力的就業(yè)面;可以利用外國投資者的國際銷售渠道，擴(kuò)大商品出口，開拓國際市場，增加本國的外匯收入。

　　我國改革開放十多年來。尤其是近兩年多來，外商投資企業(yè)發(fā)展十分迅猛，截止1993年底，累計(jì)批準(zhǔn)外商投資項(xiàng)目17.4萬個(gè)，協(xié)議外資金額2172.16億美元，實(shí)際投入外資金額600.42億美元，外商投資企業(yè)的進(jìn)出口額已占全國進(jìn)出口額的1/3。共有100多個(gè)國家和地區(qū)來華投資辦廠。據(jù)1994年5月的統(tǒng)計(jì)，在冊(cè)的中外合資企業(yè)達(dá)10.7萬戶，中外合作企業(yè)2.55萬戶，外商獨(dú)資企業(yè)3.4萬戶。它們已成為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展中不可忽略的部分。