學習啦：在建設工程類合同訂立階段我們該注意些什么呢?下面小編給大家分享了有關合同訂立階段法務風控的相關知識，一起來看看吧!

　　引言

　　由于很多朋友對基本的法務知識不掌握、概念混淆，導致在合同訂立階段忽視了很多細節(jié)，埋下了隱形炸彈。眾所周知，在民商事行為中，合同是解決一切爭議糾紛的基礎，條款約定至關重要，結合接觸過的案例，筆者給朋友們談談合同訂立階段的法務風控。( 本文共2510字，讀完約需7分鐘) ――竇汝良

　　一、訂立合同的主體單位名稱準確，一個字也不能錯，否則，若將來發(fā)生爭議，對責任主體認定方面可能出現(xiàn)問題。筆者曾遇到這樣案例：某公司下屬有建設公司和投資公司，兩個單位名稱除了“建設”與“投資”之外，其它完全一樣，投資公司在建設公司的合同文本上修改了一份建設合同，卻疏忽了將“建設”改為“投資”，后來出現(xiàn)糾紛，立案階段對責任主體認定方面出現(xiàn)問題。

　　二、取得營業(yè)執(zhí)照的分公司可以作為訂立合同的主體，但必須有主單位的書面授權;若對方訂立合同的代表不是法定代表人，應當要求其提供法定代表人授權委托書并加蓋公章，否則，其簽字、蓋章的法律效力認定上會出現(xiàn)麻煩。這點相當重要，然而也是大家往往忽視的地方。依據(jù)《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第四十七、四十八條規(guī)定，這種合同屬于效力待定，這樣的合同要生效就依賴于有權主體的追認，加大了當事人的舉證難度。

　　三、時刻要保持“證據(jù)意識”，妥善保管對于證明雙方之間合同具體內(nèi)容具有證明力資料：與合同簽訂和履行相關的票據(jù)、匯款憑證、簽收記錄(做好收、發(fā)文登記)、電子郵件、傳真、信函、照片、錄音及影像資料等。某建設項目，因對方進度嚴重滯后，甲方被迫單方面與其解除合同，依據(jù)是《合同法》第九十四條(二)“當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”。但是，這需要當事人舉證證明對方存在違約行為，否則法院不會認可。遺憾的是，針對對方的違約行為，甲方多次以口頭、電話形式進行了催促，并沒有留下書面證據(jù)。后來，好不容易找到幾份書面通知，甲方還是以其母公司名義給對方下發(fā)的，我問他們?yōu)槭裁催@么做，他們認為母公司(集團公司)下通知更有力度。但是，母、子公司都是有限責任公司，獨立承擔民事責任，母公司與對方?jīng)]有合同關系，這樣的通知文件屬有限效力舉證。所以說，項目上的每個人，都應該掌握最起碼的法務常識。

　　四、企業(yè)要完善公章保管、使用制度，杜絕盜蓋偷蓋等可能嚴重危及企業(yè)利益的行為。幾天前，筆者讀過一篇股東間因公章保管而引發(fā)的官司糾紛，讀后將微文分享給了分管這方面業(yè)務的領導，他讀后也是感觸很深，感覺企業(yè)經(jīng)營必須要規(guī)范制度。前些日子，朋友的企業(yè)與兩個自然人股東簽訂了一份隱名代持協(xié)議，那份五頁協(xié)議書上，兩個自然人只是在最后歪歪扭扭的簽了字，我讓他們在每頁都補簽字并摁手印，又讓經(jīng)辦人補蓋了騎縫章。我對朋友說，在簽署多頁合同時加蓋騎縫章并簽字摁手印，防止他們采取換頁、添加等方法改變合同內(nèi)容。簽訂合同時，必須要小心謹慎，先小人后君子，凡事要往壞處考慮。

　　五、若企業(yè)業(yè)務人員對外簽約時需要授權，建議在有關介紹信、授權委托書、合同等文件上盡可能明確詳細地列舉授權范圍，必要時進行公證，不要心疼幾百塊錢公證費。企業(yè)經(jīng)營，時刻要有風險意識，既要防小人也要防君子。業(yè)務完成后要盡快收回尚未使用的介紹信、授權委托書、合同等文件。某監(jiān)理員被監(jiān)理公司辭退，辭退當天他突擊給施工單位簽了幾份有爭議的簽證(原因你懂的)，工程結算時，監(jiān)理單位以其被辭退為由拒絕承認，施工單位項目經(jīng)理咨詢我如何處理，我對他說，這種情況下，監(jiān)理公司負有監(jiān)理員被其辭退的舉證義務，若其無法舉證，那么簽證應該有效。曾看過一篇報道，某知名企業(yè)辭退一名業(yè)務員，由于未及時通知其負責的客戶，這名業(yè)務員以企業(yè)名義與客戶簽了幾筆合同并卷款而逃，企業(yè)為此攤上了官司。因此，員工離開企業(yè)后，在與其辦理交接手續(xù)同時，應向該員工負責聯(lián)系的客戶發(fā)送書面通知，告知客戶其離職情況。

　　六、如果你認為簽署合同過程中存在欺詐、脅迫行為的，或者事后發(fā)現(xiàn)簽署合同時對合同內(nèi)容有重大誤解，或者合同權利義務安排顯失公平的(詳見《合同法》第五十四條)，可以請求法院撤銷合同。但是務必自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使撤銷權，否則你將失去請求法院撤銷合同的權利。當然，你在撤銷權行使期限內(nèi)提出的請求是否能得到法院支持還將取決于你所舉證據(jù)是否充分。

　　七、必須要知道“定金”特殊法律含義?！吨腥A人民共和國擔保法》(以下簡稱《擔保法》)第89條規(guī)定“收受定金的一方不履行債務的，應當雙倍返還定金。”《擔保法》第91條規(guī)定“定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%”?！稉７ń忉尅返?21條規(guī)定，“當事人約定的定金數(shù)額超過主合同標的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持。”如果使用了“訂金”、“保證金”等字樣并且在合同中沒有明確表述一旦對方違約將不予返還、一旦己方違約將雙倍返還的內(nèi)容，法院將無法將其作為定金看待。

　　八、對借款、融資租賃、投資類民商事合同，多數(shù)會約定由第三方擔保，此類合同中要寫明保證期間起止點，或者以保證責任所擔保主債務的訴訟時效期作為保證期間的最高限。該期間可能是兩年(在主合同債務履行期間屆滿后的兩年內(nèi)債權人不向債務人)，也可能超過兩年(在主合同債務履行期限屆滿后的兩年內(nèi)債權人向主合同債務人主張權利，訴訟時效中斷后重新起算)。如果與合同約定的保證期間長于兩年，根據(jù)《擔保法解釋》第32條第2款“保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內(nèi)容，視為約定不明，保證期間為主債務履行屆滿之日起二年”規(guī)定，法律將視保證期間為兩年;如果沒有明確約定，法律將視保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。特別提示：自今年10月1日起頒布實施的《民法總則》第一百八十八條規(guī)定：“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為三年。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”

　　九、保證合同中務必寫明“連帶保證”或者“一般保證”字樣，如果沒有明確約定，根據(jù)《擔保法》第19條“當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。”法院將認為是連帶責任保證。要知道兩者的區(qū)別，“一般保證”的保證人享有先訴抗辯權，即在主合同糾紛未經(jīng)起訴或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任;在連帶責任保證中，債務人和保證人的責任沒有先后之別，只要債務人屆期不履行債務，債權人就可以在保證期間內(nèi)要求債務人或者保證人履行債務。

　　十、如果合同約定由對方提供抵押擔保，簽署抵押合同時立即與對方到有關登記機關辦理登記手續(xù)，僅有抵押合同而沒有辦理登記手續(xù)將會使你的權益喪失實現(xiàn)的基礎。不必要的拖延和耽擱將可能使你的權利劣后于在你之前辦理登記手續(xù)的其他企業(yè)。如果對方在簽署抵押合同后拖延、拒絕協(xié)助你辦理抵押登記手續(xù)的，建議盡快向法院起訴，請求法院強制辦理登記手續(xù)。如果合同約定對方提供質押擔保，簽署合同時立即與對方辦理質押擔保物或者權利憑證的交接手續(xù)。僅僅簽署質押合同而沒有實際占有質押物的，法院將無法保護當事人實現(xiàn)質押權的請求。

作者：竇汝良/山東德州

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