淺論企業(yè)間無效借款合同(2)
淺論企業(yè)間無效借款合同
第三、國營企業(yè)以國家授權給其的資金進行借貸，無異于拿國家的錢不去開展生產而坐吃利息，耗費國家財產。
一旦借貸資金出現(xiàn)風險，國家利益勢必受到損害。尤其是國有企業(yè)間的借貸，不能使國有資產增值，反而會損害國家利益，所以，一方為國有企業(yè)的借貸合同因其違反國家金融法規(guī)而應認定其為無效。而其他市場經濟主體之間的借貸行為只要不違反法律法規(guī)的規(guī)定，不宜認定其為無效。雖然我國法律規(guī)范禁止公司/企業(yè)之間的借貸，但允許公民與公司/企業(yè)之間的借貸。
依據(jù)最高院《關于如何確認公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復》的規(guī)定，公民與非金融企業(yè)(以下簡稱企業(yè))之間的借貸屬于民間借貸。只要雙方當事人意思表示真實即可認定有效，只有以下四種情況才歸于無效：
1、企業(yè)以借貸名義向職工非法集資;
2、企業(yè)以借貸名義非法向社會集資;
3、企業(yè)以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款;
4、其他違反法律、行政法規(guī)的行為。
2011年12月2日，最高人民法院關于依法妥善審理民間借貸糾紛案件促進經濟發(fā)展維護社會穩(wěn)定的通知再次明確公民與公司/企業(yè)之間的借貸。據(jù)此，私營企業(yè)以企業(yè)法人名義借款就屬違法，而其業(yè)主或法人代表或實際控股人以個人名義對外融資行為則屬合法有效，二者異曲同工，都能達到融資目的。當然，不可否認，法律后果還是有所區(qū)別的。再則，個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)及街道企業(yè)等不具備法人資格的企業(yè)之間的借貸行為與公民個人借貸無異，不應認定其為無效合同。
對于名為聯(lián)營實為借貸的情況，即公司/企業(yè)作為聯(lián)營一方，向與其他公司/企業(yè)共同建立的聯(lián)營體投資，但不參加共同經營，也不承擔聯(lián)營的風險責任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的。
這種明為聯(lián)營實為借貸的方式，因違反了有關金融法規(guī)的強制性規(guī)定，法律效力已被司法解釋(最高院《關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》)否定，相關的聯(lián)營合同也因此無效。
其次，關于《貸款通則》的法律屬性。在我國，行政法規(guī)只能以國務院的名義頒布。國務院各部委辦局頒布的只能是行政規(guī)章，是針對某一行政領域的特定問題頒布的。
《貸款通則》顯然不是行政法規(guī)，只能是部門規(guī)章。根據(jù)最高院《關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第四條關于“確認合同無效，應當以全國人大及其會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)”的相關規(guī)定，違反了《貸款通則》的規(guī)定，不能說違反了行政法規(guī)。
但在司法實踐中，各地法院基于保護金融秩序的考慮，通常不予支持此類理由，依然會確認企業(yè)借貸合同無效。
第三、不加區(qū)分地認定企業(yè)之間的借款合同無效，限制了國有企業(yè)之外的其他市場經濟主體之間的融資渠道，給一些地下非法融資提供了生存空間。
限制了其他市場經濟主體對自己所有財產的使用、收益和處分的權利，使其本應完整的法人財產和個人財產權利受到不當限制。違背市場經濟規(guī)律。
2006年1月1日生效的新《公司法》的第一百四十九條第(三)項規(guī)定：“董事、高級管理人員不得有下列行為：……(三)違反公司章程的規(guī)定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人……”從該項規(guī)定來看，我們可以得出這樣一個結論，公司是可以在不違反公司章程的情況下，將公司資金借貸給他人。
其中的“他人”，在沒有限制解釋的前提下，一般解釋應包括自然人、法人以及其他組織。那么根據(jù)該法律條款，公司董事、高級管理人員在不違法公司章程的規(guī)定，經公司股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給其他公司或企業(yè)，應認定為合法有效。
總之，對于企業(yè)之間借款合同應根據(jù)不同所有制的性質和特點來加以主體上的區(qū)分，金融企業(yè)以外的國有企業(yè)與他人簽訂的借款合同應根據(jù)國家授權的原則進行判定，沒有國家授權的借貸行為是違法借貸，應認定其為無效;而其他市場經濟主體則只要合同內容不違反法律規(guī)定，應依意思自治原則認定其為有效。
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借款合同的種類
從國家管理的角度，借款合同可以劃分為民間借款合同和信貸合同兩大類。
民間借款合同
民間借款合同是指公民個人之間，出借人將屬于其合法收入的貨幣資金借給借款人，借款到期時借款人歸還所借貨幣資金和利息的合同。
民間借款合同在借貸形式上，有書面的，也有口頭的，借貸利息，有無息、低息，也有高息借貸。國家對民間借款的管理：一是當事人雙方應當遵循自愿、平等、公平和誠實信用的原則;二是不得利用民間借款合同的形式非法經營或者變相經營金融業(yè)務，擾亂金融秩序，損害社會公眾利益。
信貸合同
信貸合同是指經營貸款業(yè)務的商業(yè)銀行、信用合作社將貨幣資金出借給法人、其他經濟組織或者個人使用，貸款到期時借款人歸還所借資金和利息的合同。根據(jù)不同的標準，可作出不同的劃分。
第一，按照貸款資金來源，金融機構的貸款可分為自營貸款、委托貸款和特定貸款
自營貸款是指貸款人以合法方式籌集的資金自主發(fā)放的貸款，其風險由貸款人承擔，并由貸款人收回本金和利息。
委托貸款是指由政府部門、企事業(yè)單位及個人等委托人提供資金，由貸款人(即受托人)根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放，監(jiān)督使用并協(xié)助收回貸款，貸款人(受托人)只收取手續(xù)費，不承擔貸款風險。特定貸款是指經國務院批準并對貸款可能造成的損失采取相應補救措施后，責成國有獨資商業(yè)銀行發(fā)放的貸款。
第二，按照貨幣的種類可劃分為人民幣借款合同和外幣借款合同
人民幣借款合同，按合同內容、資金來源及貸款用途又可分為：固定資產借款合同、流動資金借款合同、信托資金借款合同、委托資金借款合同等。
外幣借款合同，按合同內容、資金來源及貸款用途又可分為：現(xiàn)匯借款合同、買方信貸合同和特種外匯借款合同。
第三，按照借款用途可劃分為固定資產借款合同和流動資金借款合同
按具體貸款項目不同劃分：固定資產借款合同可分為基本建設借款合同、技術改造借款合同、專項資金借款合同等;流動資金借款合同可分為周轉資金借款合同、賣方借款合同、專用資金借款合同、土地開發(fā)借款合同等。
第四，按照借款合同有無擔保，可分為信用借款合同和擔保借款合同
信用貸款是指沒有擔保的，憑借款人的信譽發(fā)放的貸款。
擔保貸款是指提供擔保的貸款，具體包括保證貸款、抵押貸款、質押貸款。保證貸款是指按擔保法規(guī)定的保證方式，以第三人承諾在借款人不能償還貸款時，按約定承擔一般保證責任或者連帶責任而發(fā)放的貸款。
抵押貸款是指按擔保法規(guī)定的抵押方式，以借款人或第三人的財產作為抵押物發(fā)放的貸款。質押貸款是按擔保法規(guī)定的質押方式，以借款人或第三人的動產或權利作為質押物發(fā)放的貸款。
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